安兵

作者簡介：安 兵（1968-）， 男，裕固族，甘肅肅南人，西北民族大學(xué)法學(xué)院講師，研究方向?yàn)槌绦蚍?、民族法學(xué)。

摘 要： 隨著我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)各方面的高速發(fā)展，社會(huì)主義法治建設(shè)取得巨大成就，法制體系逐步建成，國家法律得到應(yīng)有的普及和運(yùn)用。與此同時(shí)，習(xí)慣法在調(diào)處社會(huì)矛盾方面也不同程度的發(fā)揮著積極作用，裕固族習(xí)慣法也無不例外，尤其是在司法實(shí)踐中裕固族習(xí)慣法逐漸被得到重視和尊重，并以不同方式予以運(yùn)用。通過對裕固族習(xí)慣法在司法實(shí)踐中的具體運(yùn)用進(jìn)行初步探究，并提出具體措施，使習(xí)慣法在調(diào)處社會(huì)糾紛和穩(wěn)定社會(huì)秩序方面發(fā)揮應(yīng)有的重要作用。

關(guān)鍵詞： 習(xí)慣法； 司法運(yùn)用； 裕固族

中圖分類號： D927

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A

文章編號： 1674-621X(2014)01-0059-06

我國自古以來就是一個(gè)多民族的國家，每一個(gè)民族都有自己獨(dú)特的風(fēng)俗習(xí)慣。裕固族是我國少數(shù)民族大家庭中的重要一員,在裕固族風(fēng)俗習(xí)慣中包含著諸多調(diào)整本民族內(nèi)部社會(huì)關(guān)系的行為準(zhǔn)則。裕固族習(xí)慣法經(jīng)過長期的社會(huì)實(shí)踐和傳承，在裕固族地區(qū)早已根深蒂固。裕固族習(xí)慣法在裕固族歷史長河中發(fā)揮了穩(wěn)定當(dāng)?shù)卣?jīng)濟(jì)和社會(huì)秩序的重要作用。新中國成立后，裕固族地區(qū)積極貫徹執(zhí)行國家的各項(xiàng)法律法規(guī)，在諸多方面取得較好發(fā)展，裕固族習(xí)慣法的作用有所弱化。改革開放之后，裕固族習(xí)慣法也和其他一些少數(shù)民族習(xí)慣法一樣出現(xiàn)回潮現(xiàn)象，并在調(diào)處社會(huì)矛盾特別是在司法運(yùn)用中嶄露頭角。

一、習(xí)慣法概述 

探究裕固族習(xí)慣法有必要對習(xí)慣法概念和動(dòng)因以及裕固族的相關(guān)情況進(jìn)行必要的梳理，以便能夠較清晰的辨析和把握裕固族習(xí)慣法的基本特性。 

（一）習(xí)慣法的概念 

對于習(xí)慣法的概念，學(xué)界沒有形成統(tǒng)一的觀念。美國《牛津詞典》(1970 年再版)將習(xí)慣法表述為：“是一種已獲得法律權(quán)力的成立已久的習(xí)慣，特別是某一地區(qū)、貿(mào)易、國家等所成立的習(xí)慣?！豹?］曾慶敏教授編著的《法學(xué)大辭典》表述為：“國家對某些社會(huì)習(xí)慣予以認(rèn)可并賦予法律效力后成為法律。習(xí)慣經(jīng)過長期實(shí)踐被社會(huì)公民所公認(rèn)，在此基礎(chǔ)上國家認(rèn)可其具有法的約束力就成為習(xí)慣法?！豹?］《中國大百科全書?法學(xué)》的表述是：“習(xí)慣法，指國家認(rèn)可和由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的習(xí)慣，是法的淵源之一?！豹?］高其才教授認(rèn)為：“習(xí)慣法是獨(dú)立于國家制定法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和。”［1］8而梁治平教授則認(rèn)為：“習(xí)慣法乃是由鄉(xiāng)民長期生活與勞作過程中逐漸形成的一套地方性規(guī)范；它被用來分配鄉(xiāng)民之間的權(quán)利、義務(wù)，調(diào)整和解決他們之間的利益沖突；習(xí)慣法并未形諸文字，但并不因此而缺乏效力和確定性，它被在一套關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中實(shí)施，其效力來源于鄉(xiāng)民對此種‘地方性知識(shí)的熟悉和信賴，并且主要靠一套與‘特殊主義的法系結(jié)構(gòu)有關(guān)的輿論機(jī)制來維護(hù)?！豹?］還有一些其他觀點(diǎn)，不再闡述。

無論存在什么樣的觀點(diǎn)，正如日本著名的法律人類學(xué)家千葉正士所言：“法律多元在當(dāng)代的存在已成為一個(gè)不爭的事實(shí)?！豹?］習(xí)慣法在當(dāng)今社會(huì)特別是在我國改革開放以來人們的勞動(dòng)生活方式由傳統(tǒng)模式逐步向多樣性和時(shí)尚性轉(zhuǎn)變中，包括裕固族習(xí)慣法在民族區(qū)域的社會(huì)生活中發(fā)揮著越來越明顯的作用，在諸多方面對國家的法律起到一種補(bǔ)充作用，實(shí)現(xiàn)社會(huì)的和諧共榮。

（二）習(xí)慣法司法運(yùn)用的動(dòng)因 

現(xiàn)實(shí)的社會(huì)和司法需求是習(xí)慣法司法運(yùn)用的推動(dòng)力。習(xí)慣法在長期的社會(huì)生活歷程中，已經(jīng)內(nèi)化為當(dāng)?shù)厝俗杂X的行為準(zhǔn)則和重要的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，他是一個(gè)民族的文化積淀，是一個(gè)國家最本土的原始司法資源。目前，習(xí)慣法仍在社會(huì)生活中發(fā)揮著重要的規(guī)范性指引作用。而且，可以預(yù)見它們還將繼續(xù)甚至永遠(yuǎn)發(fā)揮作用。因此，在司法活動(dòng)中，正確對待習(xí)慣法司法運(yùn)用的價(jià)值，恰當(dāng)引入適時(shí)運(yùn)用，對司法工作大有裨益。對于習(xí)慣法，正如有學(xué)者所言：“在中國的法治追求中，也許最重要的并不是復(fù)制西方法律制度，而是重視中國社會(huì)中那些起作用的，也許并不起眼的習(xí)慣、慣例，注重經(jīng)過人們反復(fù)博弈而證明有效的法律制度。否則，正式的法律就會(huì)被規(guī)避、無效，而且會(huì)給社會(huì)秩序和文化帶來災(zāi)難性的破壞?！豹?］

（三）裕固族基本情況概述 

裕固族是甘肅省三個(gè)特有的較少少數(shù)民族之一，人口約1.4萬余人，使用東部裕固語（屬于阿爾阿爾泰語系蒙古語族）和西部裕固語（屬于阿爾泰語系突厥語族），文字早已失傳，通用漢文，信仰藏傳佛教，1954年成立“肅南裕固族自治縣”，是中國唯一、甘肅獨(dú)有的自治縣，地處河西走廊中部、祁連山北麓，擅長騎馬和射箭，主要從事畜牧業(yè)，兼營農(nóng)業(yè)，如今也有礦產(chǎn)和水力發(fā)電站等一定數(shù)量的企業(yè)。關(guān)于裕固族的族源、形成等史料記載較少，無法確切定論。前蘇聯(lián)學(xué)者波塔寧的《中國的唐古特—西藏邊區(qū)和蒙古中部》、突厥語言學(xué)家馬洛夫的《裕固族地區(qū)和撒拉族地區(qū)旅行總結(jié)》、德國人海爾曼斯的調(diào)查報(bào)告《回鶻及其最近發(fā)現(xiàn)的后裔》以及匈牙利阿爾泰學(xué)家羅納-塔司的《東部裕固語中的藏語借詞》等著作和文章從不同程度將裕固族與突厥、回鶻相聯(lián)系。王國維老師在其《黑韃事略箋證》一書中提出裕固族可能是我國唐宋時(shí)期的“甘州回鶻”后裔說后，得到多數(shù)研究者的認(rèn)同。高自厚的《論裕固族源流的兩大支系》在此基礎(chǔ)上又創(chuàng)見性地提出裕固族的另一族源系古代蒙古。鐘進(jìn)文教授的《裕固族文化研究》一書系統(tǒng)的闡述了裕固族的變遷過程。賀衛(wèi)光教授在《論多元文化中的民族變遷》一文中更是認(rèn)為：“就裕固族形成的宏觀歷史源流結(jié)構(gòu)而言，古代的回鶻、蒙古、藏族和漢族是其基本民族族源架構(gòu),其族體文化是突厥文化、蒙古文化、藏文化、漢文化以及漢傳佛教文化、藏傳佛教文化、伊斯蘭教文化等多元文化交流融匯的結(jié)果，確切地說，裕固族的形成更是一種民族共同體的一次重大、自覺的文化重構(gòu)和生存選擇?！睘榇?，裕固族歷史文化源遠(yuǎn)流長，形成自己獨(dú)具特色而又風(fēng)姿多彩的習(xí)慣法。

二、裕固族習(xí)慣法的司法運(yùn)用 

裕固族習(xí)慣法在相關(guān)民事案件中得以運(yùn)用顯得尤為突出，但一般不將習(xí)慣法的內(nèi)容寫進(jìn)判決書等司法文書，只是作為一種參考依據(jù)。在本文中，司法運(yùn)用特指法院在審判涉及裕固族風(fēng)俗習(xí)慣案件時(shí)，在依據(jù)國家法律的同時(shí)參考和運(yùn)用裕固族習(xí)慣法解決糾紛的一種司法活動(dòng)。下面就從程序和實(shí)體兩個(gè)方面對裕固族習(xí)慣法在司法實(shí)踐中的具體運(yùn)用進(jìn)行初步的探究。

（一）程序法方面 

1.簡化訴訟程序，注重調(diào)解結(jié)案。 裕固族人在解決糾紛時(shí)喜歡用簡便快速的方式進(jìn)行，不喜歡拖泥帶水，這是他們曾經(jīng)在游牧生活中所形成的一種風(fēng)俗習(xí)慣。我國的三大訴訟程序法均創(chuàng)設(shè)了案件從立案審查、庭前準(zhǔn)備、審判活動(dòng)、公開宣判、交付執(zhí)行幾個(gè)訴訟階段，每一個(gè)階段都有法定的時(shí)效期。當(dāng)?shù)胤ㄔ涸诓贿`背法律規(guī)定的前提下，時(shí)常會(huì)快速辦案，這不僅滿足了當(dāng)事人快速結(jié)案的需求，還因與裕固族習(xí)慣法相近受到當(dāng)事人的贊許。

裕固族人更樂意接受采用非訴方式解決糾紛。2010年8月頒布實(shí)施的《人民調(diào)解法》第三十三條規(guī)定：“經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)對調(diào)解協(xié)議進(jìn)行審查，依法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議的效力?！睋?jù)此，在裕固族地區(qū)以明花鄉(xiāng)為例，經(jīng)政府批準(zhǔn)已成立人民調(diào)解委員會(huì)，調(diào)解民間糾紛，并將司法與非訴調(diào)解有機(jī)結(jié)合，在調(diào)處矛盾穩(wěn)定社會(huì)方面發(fā)揮重要作用。目前，當(dāng)?shù)胤ㄔ阂蔡岢珜⒃V訟活動(dòng)與人民調(diào)解有機(jī)銜接，準(zhǔn)確把握兩者的共性，確保司法活動(dòng)與人民調(diào)解協(xié)調(diào)一致，實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一。

2.馬背上的法庭。 肅南縣法院根據(jù)當(dāng)?shù)氐赜蜻|闊的環(huán)境特點(diǎn)積極建立巡回法庭，將巡回地點(diǎn)多設(shè)在裕固族牧民家中。由于當(dāng)?shù)亟煌ú槐悖ü贂r(shí)常騎馬到巡回地點(diǎn)辦案，巡回法庭被裕固族群眾形象的稱為“馬背上的法庭”。裕固族是一個(gè)熱情好客的少數(shù)民族，每當(dāng)家中有來客，總是熱情招待，俗有“進(jìn)門就是客，待客如敬神”的傳統(tǒng)風(fēng)俗。法官根據(jù)案件需要將開庭地點(diǎn)設(shè)在當(dāng)事人一方家中， 開庭時(shí)另一方必然要到安排開庭的一方家中參加庭審活動(dòng)，另一方在進(jìn)這一方家門的那時(shí)刻起，一方當(dāng)事人又成為另一方當(dāng)事人家中的“來客”，當(dāng)事人雙方矛盾從內(nèi)心深處已化解不少，案件往往能順利結(jié)案，并達(dá)到案結(jié)事了的預(yù)期目的。 

3.訴訟程序親情化。 根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，在法庭上除當(dāng)事人和訴訟參與人之外，其他人員不得發(fā)表意見，當(dāng)事人其他近親屬若有意見閉庭后可以向法庭遞交書面意見書。裕固族在處理婚姻家庭等糾紛中有家族親屬充分發(fā)表意見的習(xí)俗，尤其基于舅權(quán)制的原因舅舅在裕固族家族中地位較高，在處理此類糾紛時(shí)往往都要征詢舅舅的意見。當(dāng)?shù)胤ㄔ涸趯徟性９套寤橐黾彝サ燃m紛案件中，允許讓當(dāng)事人舅舅參加訴訟活動(dòng)，對當(dāng)事人進(jìn)行正面勸導(dǎo)和說服，案件往往得以順利解決。

4.變通庭審公開。 我國訴訟法規(guī)定除了涉及國家和商業(yè)秘密以及個(gè)人隱私外，庭審活動(dòng)一律公開。裕固族較為注重“家丑不可外揚(yáng)”的風(fēng)俗習(xí)慣，在審理婚姻家庭等糾紛中，當(dāng)事人往往希望不公開庭審活動(dòng)。裕固族的這一風(fēng)俗習(xí)慣與國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定并矛盾，沒有違背審判公開的法律原則，亦未危害他人權(quán)益，得到當(dāng)?shù)胤ㄔ旱恼J(rèn)可和尊重，當(dāng)事人申請不公開的案件一般不公開，有助于民事糾紛的調(diào)處。

5.司法謙抑情景。 按照裕固族習(xí)俗，裕固族人家在舉辦宗教活動(dòng)、婚喪嫁娶、“剃頭成人”和節(jié)慶期間，被官司纏身昭示著非常不吉利，會(huì)給此家?guī)砘逇?，從而更加加深?dāng)事人雙方矛盾，案件難以解決。針對裕固族的這種風(fēng)俗習(xí)慣，當(dāng)?shù)胤ㄔ涸谠９套迦思疫M(jìn)行上述活動(dòng)期間，一般不進(jìn)行送達(dá)法律文書、開庭審理、執(zhí)行案件等司法職權(quán)訴訟行為，法律的原則性與裕固族的習(xí)慣法在此得到很好的互動(dòng)，通過司法謙抑，彰顯以人為本、司法為民、和諧司法的理念。

6.尊重日常習(xí)俗。 裕固族在日常生活中習(xí)俗較多，例如，到裕固族帳篷里做客，若是騎馬而來，在離帳篷較遠(yuǎn)的地方就要下馬，以免驚動(dòng)畜群；在離開時(shí)，不能出門就騎馬，應(yīng)牽著馬走一段路，以示對主人的尊重；再例如，裕固族信奉藏傳佛教，不少家庭都有許多祭祀物品，這些物品有的價(jià)值不菲，有的還是祖上所傳，一般不容許別人觸摸。如果法院執(zhí)行這些財(cái)產(chǎn)，等于間接冒犯了裕固族民眾信守的善良風(fēng)俗。故對祭祀物品一般不采取執(zhí)行強(qiáng)制措施。懂得并尊重裕固族的這些風(fēng)俗，就能和裕固族人達(dá)成一片，便利案件糾紛的解決。

（二）實(shí)體法方面 

1.“剃發(fā)幼兒”所得禮物不作為共同財(cái)產(chǎn)分割。 按照裕固族傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣，幼兒長到3歲才第一次剃發(fā)，這是裕固族人家的一件大事，屆時(shí)父母要為他舉行較為隆重的剃發(fā)儀式，邀請宗教上層人士、部落頭人、重要親戚以及鄰居等人參加，在儀式上要熱情招待客人，每位客人也要給幼兒贈(zèng)送禮物，其中幼兒舅舅所贈(zèng)禮物往往較為貴重，比如贈(zèng)送1頭牛等，主持儀式者還要朗誦傳統(tǒng)的《剃發(fā)祝詞》，以示祝賀。在給幼兒剃發(fā)時(shí)父母將許下諾言，無論日后家中發(fā)生何種糾紛，該幼兒所得財(cái)產(chǎn)歸其所有，這一承諾永不改變。當(dāng)父母離異時(shí)，剃發(fā)幼兒所得財(cái)產(chǎn)不作為夫妻任何一方財(cái)產(chǎn)予以分割，由撫養(yǎng)孩子一方代管。因此，當(dāng)?shù)胤ㄔ涸谔幚碓９套寤橐黾m紛或財(cái)產(chǎn)糾紛時(shí)，對剃發(fā)幼兒所得財(cái)產(chǎn)并非依據(jù)法律而是參考裕固族傳統(tǒng)習(xí)慣法進(jìn)行審判，避免當(dāng)事人對裁判結(jié)果的非議。

2.在離婚案件中返還彩禮和撫養(yǎng)孩子方面。 由于裕固族歷史上有“帳房桿戴頭婚”的習(xí)俗，雙方所生子女系女方家族成員，而且，如果男方不再與女方一起居住生活將不能帶走任何財(cái)產(chǎn)，但夫妻雙方日常用品和各自所騎的馬匹一般歸各自所有。這是古老母權(quán)制婚姻觀念在裕固族習(xí)慣法中的體現(xiàn)。這一傳統(tǒng)習(xí)俗現(xiàn)今有所變遷，在夫妻雙方離異時(shí)，對夫妻家庭共有財(cái)產(chǎn)予以分割，但女方要求撫養(yǎng)子女的較為普遍，并把它作為同意離婚的前提條件，這可能還是受傳統(tǒng)習(xí)慣法影響的緣故。裕固族新娘出嫁時(shí)，陪嫁往往是一套精美的裕固族服飾，包括服裝、系腰、頭面和紅纓帽子等，這套服飾價(jià)值少則幾千元，多則幾萬元甚至十幾萬元，是女方的傳家寶。法院在處理這類婚姻糾紛案件時(shí)，注意吸收裕固族習(xí)慣法中的合理成份，女方從娘家?guī)淼呐慵藜丛９套宸椧袣w女方所有，這也符合我國《婚姻法》婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有的現(xiàn)行法律規(guī)定。

3.遺產(chǎn)繼承糾紛案件方面。 裕固族傳統(tǒng)習(xí)慣法中承襲著“幼子繼承制”，在家庭中諸子成長后先后分家另過，父母與幼子共同生活，并由幼子贍養(yǎng)，遺產(chǎn)由幼子繼承，這可能與裕固族歷史上“帳房桿戴頭婚”的習(xí)俗有關(guān)，為確保父系直系血親的延續(xù)，確立以幼子為主的繼承權(quán)。隨著現(xiàn)代社會(huì)的不斷發(fā)展，裕固族傳統(tǒng)“幼子繼承制”也逐漸變遷為“贍養(yǎng)者繼承制”，遺產(chǎn)由與父母共同生活，并贍養(yǎng)父母者繼承遺產(chǎn)，其他子女也予以認(rèn)可。如果夫妻有一方去世，雙方共有財(cái)產(chǎn)均由其配偶繼承，子女均不得繼承。傳統(tǒng)的裕固族基本上沒有明顯的由男性傳宗接代的宗法觀念，婦女的家庭地位較高，父母亡后，包括女兒在內(nèi)的子女均有繼承權(quán)。裕固族比較注重和遵循這一傳統(tǒng)習(xí)俗，家庭各成員之間的親情關(guān)系較為濃厚，兄弟姊妹之間一般很少因繼承而發(fā)生糾紛。這一風(fēng)俗習(xí)慣在當(dāng)?shù)胤ㄔ禾幚磉z產(chǎn)糾紛案件時(shí)得到較好的體現(xiàn)。

4.冒犯裕固族禁忌習(xí)慣方面。 裕固族禁食尖嘴圓蹄動(dòng)物肉，如禁食雞、鴨、魚、驢、馬、騾肉和狗肉等。隨著時(shí)代的發(fā)展和習(xí)俗的變遷，現(xiàn)在對雞、鴨、魚肉已開始食用，對驢馬騾肉和狗肉一直禁食。裕固族特別講究信義，為人厚道，對于猶如將驢馬騾肉充當(dāng)牛肉出售以及在酥油中添加黃油等其他食物冒犯他們禁忌的行為非常憎恨甚至深惡痛絕。法院在處理此類冒犯裕固族禁忌案件時(shí)，對于構(gòu)成犯罪的一般在法定刑范圍內(nèi)從重處罰，以平民憤。

5.侵權(quán)案件的特殊依據(jù)。 裕固族習(xí)慣法中的倫理道德、鄉(xiāng)規(guī)民約、風(fēng)俗習(xí)慣、契約文書等規(guī)范著人們的日常生活和經(jīng)濟(jì)交往。當(dāng)?shù)胤ㄔ焊鶕?jù)國家法律在處理民事侵權(quán)案件時(shí)，參考甚至依照裕固族習(xí)慣法中的這些習(xí)俗評判案件是非，起到調(diào)整訴請，衡平權(quán)益，定紛止?fàn)幍男Ч＊?/p>

6.財(cái)產(chǎn)型犯罪盜竊案件。 在傳統(tǒng)的裕固族地區(qū)，由于物質(zhì)資料較為匱乏，各種財(cái)物顯得十分珍貴，如牦牛等牲畜對于裕固族牧民而言既是生產(chǎn)工具又是生活資料，故裕固族人對盜竊行為特別痛恨。法院在審判此類刑事案件時(shí)結(jié)合法律規(guī)定和案件事實(shí)并參照裕固族習(xí)慣法予以嚴(yán)懲，得到社會(huì)的贊許［7］。

三.習(xí)慣法司法運(yùn)用的有關(guān)措施 

目前，我國的法治建設(shè)取得巨大成就，國家法律占據(jù)著主導(dǎo)地位，習(xí)慣法以一種補(bǔ)充性方式發(fā)揮著不可替代的作用，這是客觀事實(shí)。在司法實(shí)踐中如何運(yùn)用好習(xí)慣法將直接影響民族地區(qū)的法制建設(shè)和社會(huì)穩(wěn)定。

（一）理論聯(lián)系實(shí)際，處理好國家法律與習(xí)慣法的關(guān)系 

20世紀(jì)90年代以來，對習(xí)慣法的研究逐漸成為我國法學(xué)界關(guān)注的一個(gè)熱點(diǎn)，并且取得豐碩的成果。對于習(xí)慣法的研究不僅能滿足人們知識(shí)上的創(chuàng)新與挑戰(zhàn)，更重要的是能服務(wù)于實(shí)踐，包括立法與司法。對習(xí)慣法司法運(yùn)用的研究從一開始就成為習(xí)慣法研究的熱點(diǎn)［8］。習(xí)慣法由其自身的顯著特點(diǎn)，將其順利地引入司法殿堂，需要理論聯(lián)系實(shí)踐，處理好國家法律與習(xí)慣法的關(guān)系。例如，對于某一具體案件而言運(yùn)用裕固族習(xí)慣法比運(yùn)用法律能更好地解決社會(huì)糾紛，而且如果這一現(xiàn)象帶有普遍性，可考慮提請依法修改裕固族自治條例，在不違背法律原則的前提下對有關(guān)規(guī)定進(jìn)行變通執(zhí)行。再例如，對某些刑事案件因考慮到習(xí)慣法的因素，需要在法定刑之外判處刑罰，則應(yīng)用盡經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)的司法程序。

（二）習(xí)慣法的收集、整理與識(shí)別 

習(xí)慣法也有善惡之分，在司法運(yùn)用中需對習(xí)慣法的善惡進(jìn)行甄別，對此法官之間會(huì)產(chǎn)生分歧。為了避免這種分歧而導(dǎo)致司法裁判不統(tǒng)一，較為行之有效的方法就是開展調(diào)研工作。2007年最高人民法院已將“民俗習(xí)慣司法運(yùn)用”作為重要課題予以研究，并與江蘇省高級人民法院主辦由泰州市中級人民法承辦的“民俗習(xí)慣司法運(yùn)用研討會(huì)”，取得一定成效。法院成立調(diào)研組深入群眾進(jìn)行調(diào)研，對習(xí)慣法進(jìn)行系統(tǒng)的收集、整理與識(shí)別，規(guī)范習(xí)慣法的判定與引入標(biāo)準(zhǔn)，保留善俗剔除惡俗，統(tǒng)一習(xí)慣法的運(yùn)用，維護(hù)法律的尊嚴(yán)。

（三）加強(qiáng)民族地區(qū)法官運(yùn)用習(xí)慣法的能力 

民族地區(qū)法官具有最直接地感受涉及習(xí)慣法案例發(fā)展動(dòng)態(tài)的優(yōu)勢，也是解決民族習(xí)慣法糾紛的主要參與者。當(dāng)今，習(xí)慣法司法運(yùn)用制度還不健全，在司法活動(dòng)中能否正確運(yùn)用習(xí)慣法，關(guān)鍵在于提高民族地區(qū)法官運(yùn)用習(xí)慣法的辦案能力。因此，有必要組織民族地區(qū)的法官進(jìn)行習(xí)慣法司法運(yùn)用方面的培訓(xùn)，不斷提高法官職業(yè)素質(zhì)，增強(qiáng)法官審判上述類案件的實(shí)際能力［9］。

（四）培養(yǎng)雙語法官，推動(dòng)習(xí)慣法的運(yùn)用 

語言是維系民族共同體的重要紐帶，也是民族的重要特征之一，而且，運(yùn)用民族語言的人是民族文化的載體［10］。為了保障少數(shù)民族使用本民族語言參與訴訟的權(quán)利，2013年4月，最高人民法院在內(nèi)蒙古呼和浩特市召開了少數(shù)民族雙語法官培訓(xùn)座談會(huì)，專題研究少數(shù)民族地區(qū)雙語法官的培養(yǎng)問題，并在少數(shù)民族地區(qū)開始部署和實(shí)施雙語法官的培訓(xùn)工作［11］。本民族法官從小生長在習(xí)慣法的環(huán)境中，對于本民族習(xí)慣法有一定程度的了解和感受。在少數(shù)民族語言中對某些特定事物和事件的特殊發(fā)音的表述，本身就蘊(yùn)含著本民族習(xí)慣法更深層次的含義和文化背景。對雙語法官的語言培訓(xùn)， 也是一次把握和挖掘習(xí)慣法形成、發(fā)展、傳承和變遷的契機(jī)。雙語法官通過培訓(xùn)，進(jìn)一步提高了與本民族人員進(jìn)行語言交流和心理溝通的能力，為習(xí)慣法的司法運(yùn)用奠定了語言文化基礎(chǔ)。 

（五）了解少數(shù)民族的傳統(tǒng)文化，充實(shí)多元化糾紛解決機(jī)制 

裕固族傳統(tǒng)文化除習(xí)慣法之外還包括哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)、宗教、藝術(shù)等，這當(dāng)中包括裕固族民歌。裕固族人喜愛唱歌，喜歡用歌聲講述故事和生活、傳遞情感等，唱歌是裕固族人生活的重要組成部分，在他們心中占有十分重要的地位，這從裕固族俗言“當(dāng)我忘記了故鄉(xiāng)的時(shí)候，故鄉(xiāng)的語言我不會(huì)忘；當(dāng)我忘記了故鄉(xiāng)語言的時(shí)候，故鄉(xiāng)的歌曲我不會(huì)忘”可見一斑。了解裕固族這些傳統(tǒng)文化，猶如“傈僳族的對歌甚至能夠調(diào)節(jié)糾紛”一樣，也許一首歌就能調(diào)處一起糾紛，這不失為一種對“多元化糾紛解決機(jī)制”的充實(shí)。

四、總結(jié) 

事實(shí)上，人們之間交往所遵循的規(guī)則更多的是一種世代相傳和潛移默化的習(xí)慣法，運(yùn)用較多的也是這種習(xí)慣法。習(xí)慣法在當(dāng)今少數(shù)民族地區(qū)具有影響并發(fā)揮著重要作用，這是一個(gè)不容置疑的客觀事實(shí)。裕固族人內(nèi)心深處具有濃厚的習(xí)慣法概念和意識(shí)，在司法實(shí)踐中處理好國家法與習(xí)慣法的關(guān)系，引入并正確運(yùn)用裕固族習(xí)慣法，措施得當(dāng)，則在定紛止訴、案結(jié)事了方面的效果總體上是理想的。

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責(zé)任編輯：龍澤江

On the Judicial Application of Customary Laws of the Yugu

AN Bing

(School of Law, Northwest University for Nationalities, Lanzhou, Gansu, 730030,China)

Abstract:

With the rapid economic and social development in China, great achievements have been made in socialist legal construction: a legal system is taking shape and national laws are disseminated and applied. In the process, customary laws play an important role in regulating social conflicts. The customary law of the Yugu minority is one of the cases, receiving attentions and respects in its practice and application in different ways. The present study is to explore its application in legal practice for constructive recommendations to maximize its values in mediating social disputes and maintaining social stability.

Key words: Customary law; judicial use; Yugu minority