張 旭

(天津市河?xùn)|區(qū)人民檢察院，天津300171)

取保候?qū)?，作為刑事強制措施的一種，是指在刑事訴訟過程中，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者繳納保證金，保證犯罪嫌疑人、被告人不逃避或妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的一種強制方法。我國取保候?qū)徶贫鹊倪\用在司法實踐中存在一些問題，致使刑事案件中羈押率偏高。此外，取保候?qū)彽膶徟鷽Q定過程都同樣的表現(xiàn)為公安機(jī)關(guān)的內(nèi)部行政控制，導(dǎo)致取保候?qū)従烤故欠缸锵右扇说臋?quán)利，或是司法機(jī)關(guān)的權(quán)力混淆不清，厘清這一問題至關(guān)重要。

一、我國取保候?qū)彽乃痉ㄟ\行機(jī)制

(一)取保候?qū)彽倪m用情形及對象

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法(2012修正)》(下稱《刑事訴訟法》)第六十五條規(guī)定“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)?(一)可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;(二)可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;(三)患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;(四)羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽?。取保候?qū)徲晒矙C(jī)關(guān)執(zhí)行?！?/p>

(二)取保候?qū)彽倪m用程序

取保候?qū)徲晒菜痉C(jī)關(guān)在辦理案件過程中，根據(jù)案件具體情況決定是否予以辦理取保候?qū)?。與此相對的，被羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬均有權(quán)申請執(zhí)行取保候?qū)?，被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人也可以申請取保候?qū)彛菜痉C(jī)關(guān)同意取保候?qū)彽?，?yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人提供保證人或交納保證金，不同意取保候?qū)彽膽?yīng)當(dāng)書面通知申請人，并說明理由。取保候?qū)彸绦虬ㄉ暾垺Q定、執(zhí)行、期間及解除。其中，直接涉及各方利益的有兩部分。一是關(guān)于保證人和保證金的規(guī)定，二是被取保候?qū)彽娜嗽谌”：驅(qū)徠陂g違反規(guī)定的處理方式。

二、司法實踐中取保候?qū)忂\行機(jī)制存在的問題

(一)立法不完善

1．取保候?qū)彽膶彶闆Q定及法律救濟(jì)沒有明確規(guī)定。根據(jù)我國刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬和委托的律師有向羈押決定機(jī)關(guān)申請取保候?qū)彽臋?quán)利，但決定機(jī)關(guān)審查結(jié)束并告知申請人結(jié)果的時間和方式卻并沒有明確規(guī)定。

2．保證金的限額和收取方法沒有明確規(guī)定。我國《刑事訴訟法》第六十六條規(guī)定:“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)?，?yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金?！比欢唧w實施中，保證金的數(shù)額及收取方法究竟有何標(biāo)準(zhǔn)，依據(jù)為何，并沒有無明確規(guī)定，這就使得濫用權(quán)力行為頻發(fā)，各地及各部門的執(zhí)行過程也有了較大差異。

3．取保候?qū)彽钠谙逈]有明確要求。我國《刑事訴訟法》第七十一條規(guī)定:“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月?！狈l中12個月的期限規(guī)定，沒有明確說明是指三個機(jī)關(guān)重復(fù)使用的總時限，這就容易造成取保候?qū)彽膶嵤┢x立法原意。

(二)司法實踐中面臨的問題

1．取保候?qū)彸绦蛉狈φ?dāng)性。我國刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋雖然對取保候?qū)彽氖褂玫姆晌臅?、審核批?zhǔn)程序、執(zhí)行程序及取保候?qū)彽钠谙薜茸髁艘?guī)定，但這一規(guī)定屬于行政化決定的方式。具體表現(xiàn)為三點:一是我國缺乏司法審查機(jī)制來實施取保候?qū)彽恼麄€決定過程。二是申請取保候?qū)彿綗o權(quán)參與取保候?qū)彌Q定作出的過程。三是我國的取保候?qū)徶贫戎袥]有為申請方提供有效的法律救濟(jì)途徑。

2．取保候?qū)彽钠谙薏缓侠?。根?jù)刑事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，公安司法機(jī)關(guān)都有權(quán)決定取保候?qū)?，取保候?qū)徠陂g不超過12個月。在公安機(jī)關(guān)取保候?qū)徍?，如果檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為采取強制措施符合取保候?qū)徤暾垪l件的還可以繼續(xù)決定取保候?qū)?，然而取保候?qū)徠谙迣⒅匦掠嬎?。這就可能造成在案件的偵查取證和審理過程中，一個犯罪嫌疑人、被告人被多次取保候?qū)?，多次收取保證金，將導(dǎo)致取保候?qū)彆r間長達(dá)3年，導(dǎo)致繳納保證金超額。結(jié)合實際，三機(jī)關(guān)分別可以取保候?qū)彆r間達(dá)12個月，時間太長。三機(jī)關(guān)總的取保候?qū)彽臅r間應(yīng)當(dāng)不得超過12個月。

3．取保候?qū)彽倪m用情形限制性太強。刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋對取保候?qū)忂m用情形列舉的8種情形，主要側(cè)重于考慮刑事辦案偵查、調(diào)取證據(jù)、辦案期限等方面的考慮，對一些特殊群體的考慮僅限于兩種情況。但在司法辦案實踐中，經(jīng)常會遇到如限制責(zé)任能力的精神病人等的特殊主體的犯罪人。在犯罪現(xiàn)象多元化的今天，會有并不需羈押，僅采取取保候?qū)彺胧┚妥阋赃_(dá)到保證訴訟順利進(jìn)行的目的。而目前并沒有對這種特殊主體取保的例外規(guī)定，只能一律逮捕。

4．對違反取保候?qū)徶贫鹊膽吞幜Χ炔粔颉８鶕?jù)我國刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋，被取保人如果在取保候?qū)徠陂g有違反刑事訴訟法規(guī)定的行為或者故意重新犯罪，僅處以沒收保證金、上繳國庫的處罰。司法實踐中，面對此種情況，司法機(jī)關(guān)較為被動，只能重新啟動緝捕程序，取保候?qū)徣酥匦職w案后，最多是沒收保證金、重新申請取保候?qū)徎蛘卟扇∑渌麖娭拼胧?，并沒有對其違反取保候?qū)徶贫刃袨橐?guī)定其他法律責(zé)任，使得犯罪人對取保候?qū)徶贫缺旧淼膰?yán)肅性、法律強制性的認(rèn)識缺失，嚴(yán)重侵害了取保候?qū)徶贫鹊臋?quán)威。

三、完善取保候?qū)徶贫鹊拇胧?/h2>

在取保候?qū)徶贫认?，各方參與人的利益存在一定沖突。通過對取保候?qū)徃鞣嚼骊P(guān)系的分析，不難總結(jié)出權(quán)衡取保候?qū)徃鞣嚼娴暮诵脑瓌t是保障訴訟程序的有序進(jìn)行。

(一)取保候?qū)徃鞣嚼娴钠胶膺^程

所謂取保候?qū)徃鞣嚼娴钠胶膺^程，是指在對取保候?qū)徃鞣嚼娴恼_認(rèn)識下，總結(jié)分析每一方關(guān)于適用取保候?qū)彽姆e極理由和消極情緒，最大限度的滿足更多的關(guān)系人對于適用取保候?qū)彽囊螅饕ㄒ韵氯齻€過程:一是強制性過程。即取保候?qū)彴l(fā)展的最初階段。此過程要求法律法規(guī)對于取保候?qū)彽倪m用有明確和合理的要求。一方面，既要繼續(xù)準(zhǔn)確規(guī)定適用取保候?qū)彽那樾?，加強對于取保候?qū)忂M(jìn)行當(dāng)中被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒说膶崟r信息反饋，同時具體確定保證人在取保候?qū)忂^程中的權(quán)力與責(zé)任及其行使途徑，以促進(jìn)取保候?qū)徶贫认噍^于逮捕、拘留等其他刑事強制措施的優(yōu)越性。另一方面，也要克服其個人利益對制度運行的影響。二是約束性過程。在法律規(guī)定健全之后就是開始實施與形成行為模式的過程，也即約束性過程。此階段，由于國家強制力的保證實施，取保候?qū)弻τ诟鞣嚼鏅?quán)衡有了命令性的規(guī)定，也就有了方向上的指引。三是良性循環(huán)過程。所謂的良性循環(huán)過程，就是指當(dāng)取保候?qū)徶贫鹊钠胶獬掷m(xù)一定的時間后，可以把取保候?qū)徦痉ㄟ\行的每個環(huán)節(jié)看作是理所應(yīng)當(dāng)?shù)?，保障訴訟程序的有效進(jìn)行，平衡各方關(guān)系人的利益關(guān)系，達(dá)到最低訴訟成本完成最高效的訴訟進(jìn)行的過程。

(二)完善取保候?qū)徶贫鹊慕ㄗh

目前，取保候?qū)徶贫雀母镏詿o法有效的開展，尤其表現(xiàn)為其適用率不高，關(guān)鍵在于與其息息相關(guān)的羈押型措施的適用制度仍然存在著一定的缺陷。若要提高取保候?qū)徶贫鹊倪m用率，綜合考慮必須從以下幾個方面入手:首先，我國在辦案實踐中仍然存在著注重公檢法“權(quán)力”實施，而不注重犯罪嫌疑人“權(quán)力”保障的思想。這主要體現(xiàn)在將未定罪的犯罪嫌疑人事先就當(dāng)成“犯罪人”，其本應(yīng)享有的審前釋放權(quán)利以及有條件釋放權(quán)利都被潛在地剝奪了。其次，審判機(jī)關(guān)仍然無法實現(xiàn)客觀意義上的“公平與中立”。這體現(xiàn)在我國目前決定犯罪嫌疑人是否可以被羈押的決定權(quán)并非由審判機(jī)關(guān)持有，而是被檢察院所持有。而檢察院同時也作為案件的公訴一方，使得其可以利用羈押決定來爭取對自己的有利地位。最后，取保候?qū)徶贫鹊膽?yīng)用中缺乏救濟(jì)措施。在我國刑事實踐中，對于能否適用取保候?qū)?，犯罪嫌疑人一方?jīng)]有申訴的權(quán)利。由于缺乏救濟(jì)，不僅取保候?qū)徶贫鹊倪m用率低下，而且可能導(dǎo)致犯罪嫌疑人本應(yīng)取得的取保候?qū)彊?quán)利被侵害。取保候?qū)徶贫仍诜切袒?、非監(jiān)禁刑化和非關(guān)押化成為主旋律的刑事領(lǐng)域，對保障人權(quán)有著得天獨厚的優(yōu)越性。完善我國取保候?qū)彽乃痉ㄟ\行機(jī)制，要注重權(quán)衡取保候?qū)忂^程中各方參與人的利益，從整體上平衡其利益沖突。若取保候?qū)忂^程中，公安司法機(jī)關(guān)和犯罪嫌疑人、被告人及保證人之間利益得到權(quán)衡，才能使取保候?qū)徦痉ㄟ\行機(jī)制從立法及司法制度上得以完善。

［1］陳光中．刑事訴訟法:第四版［M］．北京:北京大學(xué)出版社，2012．

［2］劉方權(quán)．取保候?qū)弻徟鷽Q定程序?qū)嵶C研究［J］．甘肅政法學(xué)院學(xué)報，2008(3):114．

［3］徐靜村．刑事訴訟法［M］．北京:法律出版社，2002．

［4］謝佑平．刑事程序法哲學(xué)［M］．北京:中國檢察出版社，2010．

［5］史景軒，張 青．外國矯正制度［M］．北京:法律出版社，2012．

［6］元 軼．取保候?qū)徶贫扰c保釋制度的比較法考察及其改良［J］．比較法研究，2008(2)．