張睿

摘 要：在公司法制中，公司清算法律制度是一項非常重要的基本制度。我國在公司非破產(chǎn)清算的概念、程序及原因等方面的研究已經(jīng)比較成熟和具體，但是對公司非破產(chǎn)清算的其他方面的研究還很不完善，導(dǎo)致在我國公司在進(jìn)行非破產(chǎn)清算時出現(xiàn)了較多的問題。本文參考國內(nèi)外的有關(guān)非破產(chǎn)清算法律的相關(guān)文獻(xiàn)，探討了非破產(chǎn)清算的重要意義，分析了非破產(chǎn)清算的種類和非破產(chǎn)清算法律中的缺陷，并提出了完善非破產(chǎn)清算法律的對策。

關(guān)鍵詞：公司法；非破產(chǎn)清算；非破產(chǎn)清算制度；法律制度

作為市場經(jīng)濟(jì)中的主體，公司經(jīng)營、生產(chǎn)、管理等一系列活動都會直接或間接的影響到市場經(jīng)濟(jì)。公司解散后要對其債權(quán)債務(wù)進(jìn)行合理的清算，將剩余財產(chǎn)合理的分配出去，盡量減少公司解散對市場的影響，使公司合理的退出市場經(jīng)濟(jì)的舞臺，同時不會影響市場的穩(wěn)定性。在公司終止前，要啟用非破產(chǎn)清算制度，將公司既存的法律關(guān)系進(jìn)行了結(jié)，撤銷公司的法人資格。非破產(chǎn)清算制度在公司的合理化結(jié)算中發(fā)揮著不可替代的作用。我國現(xiàn)行法律非破產(chǎn)清算種類與發(fā)達(dá)國家的相關(guān)立法相同，由于我國相關(guān)領(lǐng)域的法律發(fā)展較晚，所以現(xiàn)在的非破產(chǎn)清算法律還很不完善。因此，我們要借鑒國外的立法經(jīng)驗，根據(jù)我國國情，尋找完善非破產(chǎn)清算制度立法的途徑。

一、公司非破產(chǎn)清算的種類

筆者對相關(guān)文獻(xiàn)進(jìn)行了分析，結(jié)合國內(nèi)、外公司非破產(chǎn)清算的現(xiàn)狀，對公司非破產(chǎn)清算的種類進(jìn)行了劃分，主要有一下幾類：

（一）任意清算與法定清算

依照法律規(guī)定的清算程序為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司非破產(chǎn)清算分為任意清算與法定清算兩種。

任意清算是指使用全體股東投票確定的清算方法或依照公司章程規(guī)定進(jìn)行的一種清算。這種清算不是按照法律規(guī)定進(jìn)行的剩余財產(chǎn)分割，在清算中，只體現(xiàn)了大部分股東的意志[1]。法定清算是指嚴(yán)格依照法律要求和規(guī)定程序進(jìn)行的清算，有些公司只能使用法定清算，如股份有限公司等資合性公司。

（二）普通清算與特別清算

根據(jù)主持清算機關(guān)的不同，可將法定清算細(xì)分為普通清算及特別清算，這種清算分類模式僅適用于股份有限公司[2]。

普通清算是本公司依照規(guī)定程序自行進(jìn)行的清算，其他單位，如法院等不直接干預(yù)該公司的清算過程，僅對清算過程實行監(jiān)督。這種清算可以照顧到股東及公司債權(quán)人的雙重利益。特別清算主要在特殊情況下進(jìn)行。在公司解散后，公司自行選擇或組織清算機構(gòu)對公司進(jìn)行普通清算，這種清算方法主要是為了避免資產(chǎn)的不實之嫌而引發(fā)矛盾。

二、公司清算立法規(guī)定的缺陷

我國借鑒日、韓等國的清算立法模式，制定了我國的清算相關(guān)的法律。我國清算種類也與日、韓等國家的相似，但是與我國公司的實際情況有些不符，由于我國公司多為有限責(zé)任公司或者是股份有限責(zé)任公司，這兩類公司一旦解散，股東要承擔(dān)一定的公司債務(wù)，因此股東可能會惡意的逃避責(zé)任，這時就不能使用任意清算，給予公司股東可乘之機[3]。綜合考慮多方面的因素，我國公司清算只能使用法定清算合理的解散公司，這樣才能防止股東玩弄逃債等把戲。在我國公司進(jìn)行法定清算時，若使用特別清算實行清算，很容易發(fā)生一些問題，這是由于特別清算的規(guī)定尚有缺陷，具體如下：

（一）特別清算原因的缺漏

我國公司立法對實施特別清算的原因進(jìn)行了規(guī)定，主要分為兩類：

1、按照新《公司法》對公司解散后的清算進(jìn)行了規(guī)定，若公司不能自行組織清算，可由債權(quán)人申請向人民法院申請實施特別清算。

2、針對外商投資企業(yè)的清算過程，《外商投資企業(yè)清算辦法》（以下簡稱《辦法》）對這種清算進(jìn)行規(guī)定：若普通清算無法順利進(jìn)行，并產(chǎn)生嚴(yán)重的障礙，可執(zhí)行特別清算[4]。

普通清算遭遇障礙和公司負(fù)債存在不實之嫌是國外實行特別清算的主要原因，但是在我國新《公司法》卻未明確對實施特別清算的原因進(jìn)行規(guī)定，這使得實行普通清算，還是實行特別清算的界限很模糊。

（二）形式化突出，可操作性較差

1、債權(quán)人向法院申請執(zhí)行特別清算時，申請時限不明確。人民法院一旦受理債權(quán)人的申請，就應(yīng)盡快組織清算組進(jìn)行清算，但卻未明確規(guī)定公司逾期不執(zhí)行清算時，債權(quán)人向法院遞交申請人民的有效時限[5]。

2、執(zhí)行特別清算時，清算組的構(gòu)成機關(guān)不明確。在新《公司法》中，對清算組該由哪些人員構(gòu)成，未做未明確規(guī)定。

3、債權(quán)人會議的地位未做剛性要求。首先，表現(xiàn)在債權(quán)證明材料和擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額上；其次表現(xiàn)在債務(wù)清償情況的了解方面。由于這兩方面的規(guī)定存在缺陷，所以導(dǎo)致債權(quán)人會議的地位不受重視，具體體現(xiàn)在會議召集權(quán)、表決權(quán)及監(jiān)督權(quán)三方面。這三項權(quán)利應(yīng)該作為公司立法中的關(guān)鍵和中心，但是我國新《公司法》和《辦法》沒有詳細(xì)對其進(jìn)行規(guī)定[6]。

（三）對公司債權(quán)人的利益造成損害

公司終止階段必須進(jìn)行非破產(chǎn)清算，但是清算涉及多方面的利益和關(guān)系。非破產(chǎn)清算涉及到很多主體利益，如股東、債權(quán)人等。各主體在分配利益的過程中，容易發(fā)展利益分配不均的問題，從而導(dǎo)致主體利益的各方發(fā)生矛盾和沖突。目前，在執(zhí)行特別清算也無法避免的出現(xiàn)類似的問題，對公司債權(quán)人的利益造成了損害，也影響了清算程序的有序開展。因此，我國要對公司非破產(chǎn)清算中債權(quán)人的利益進(jìn)行有效的保護(hù)，完善清算的程序，以滿足非破產(chǎn)清算的實際要求。

三、完善我國公司清算種類的立法建議

（一）明確特別清算的原因

1、在現(xiàn)行立法中規(guī)定公司解散后不能自行組織清算的四種情形（包括依法責(zé)令公司關(guān)閉的情形），需要執(zhí)行特別清算的規(guī)定，應(yīng)予以保留。此外，明確規(guī)定債權(quán)人申請人執(zhí)行特別清算的時限。要細(xì)分這個時限，如債權(quán)人知情或不知情等情況的申請時限[7]。

2、借鑒國外對于公司法的規(guī)定，形成明確的特別清算的配套立法。在普通清算執(zhí)行時出現(xiàn)下列任一原因時，就需要執(zhí)行特別清算：

a.普通清算出現(xiàn)顯著障礙，如賬簿缺損、賬目不清及產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明確等原因?qū)е虑逅銠C構(gòu)無法完成清算過程。

b.公司負(fù)債超過資產(chǎn)存在不實之嫌。具體指，發(fā)生公司負(fù)債不真實、資產(chǎn)賬面價值與市價嚴(yán)重不符等情況時，不能實行普通清算，需要申請執(zhí)行特別清算。但是，要強調(diào)，若經(jīng)過調(diào)查，公司負(fù)債確實超過資產(chǎn)，并沒有疑問時，應(yīng)按照新《公司法》規(guī)定，向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

（二）明確特別清算的組織及監(jiān)替機關(guān)

在日、韓等國的公司法中，明確而詳細(xì)的規(guī)定了組織及監(jiān)督、替換的特別清算的組織機關(guān)。我國應(yīng)在清算立法時，借鑒這些國家的規(guī)定，明確特別清算的機關(guān)：應(yīng)該由人民法院代表國家權(quán)力負(fù)責(zé)公司清算過程的組織、監(jiān)督工作，并在執(zhí)行特別清算時選擇的替換的機關(guān)。同時，要明確規(guī)定法院在特別清算中的職權(quán)，包括：

1、若普通清算無法進(jìn)行，需要轉(zhuǎn)為特別清算，需要向法院申請，并由法院批準(zhǔn)后方可執(zhí)行。

2、法院應(yīng)判定利害關(guān)系人和清算人間的異議。

3、若在執(zhí)行清算過程中，發(fā)生重要事由或錯誤，法院有權(quán)解任負(fù)責(zé)本次清算的責(zé)任人。此外，組建清算小組或?qū)嵭星逅氵^程中，缺少清算人員并需要增加人員時，法院可以按規(guī)定補選清算人員。

4、法院應(yīng)全權(quán)負(fù)責(zé)清算的監(jiān)督工作，具體如：隨時要求清算人報告清算中的事務(wù)，依利害關(guān)系人的申請檢查清算環(huán)節(jié)，依據(jù)職權(quán)檢查公司財務(wù)狀況等。

（三）明確組成特別清算的機關(guān)

國外《公司法》規(guī)定公司執(zhí)行特別清算機關(guān)，由清算人、債權(quán)人會議及監(jiān)察委員組成。國外的清算機關(guān)構(gòu)成，值得我國借鑒，筆者認(rèn)為可以在我國的特別清算中這樣規(guī)定：

1、選擇清算委員會的構(gòu)成機關(guān)時，應(yīng)保留現(xiàn)有的選任方法，然后再增加一些規(guī)定：若在清算過程中，發(fā)生重要事由，法院有權(quán)解任清算人，同時法院要補選清算人。

2、重視債權(quán)人會議的地位，明確債權(quán)人會議的職權(quán)，明確規(guī)定債權(quán)人的會議具有召集權(quán)、表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

（四）關(guān)于特別清算的程序。

特別清算程序是為保護(hù)債權(quán)人利益而設(shè)置的清算程序，這種清算程序在我國立法中的規(guī)定還存在較多缺陷。國外很多國家規(guī)定了實行特別清算的詳細(xì)內(nèi)容，這些典型的特別清算程序可以為我國特別清算所用[8]。筆者根據(jù)國外關(guān)于特別清算的規(guī)定，進(jìn)行了設(shè)置，如下：

1、法院發(fā)布命令需實行特別清算

應(yīng)特別注意，若正在執(zhí)行普通清算，那么在特別清算命令被法院發(fā)布后，應(yīng)立即停止普通清算。若未進(jìn)行普通清算前，就已明確得知公司負(fù)債總額超過其資產(chǎn)，那么無需執(zhí)行普通清算，直接破產(chǎn)清算就可。

2、公司財產(chǎn)保全

在實行特別清算前，申請人要向法院申請，對公司財產(chǎn)進(jìn)行保全，法院則要依據(jù)申請人的申請或者依職權(quán)決定如何保全公司財產(chǎn)，有關(guān)單位要在特別清算開始前及時執(zhí)行對公司財產(chǎn)保全的有關(guān)措施。

3、特別清算的開始及有關(guān)程序的中止

國外在公司法中明確規(guī)定了特別清算開始及有關(guān)程序中止的規(guī)定，這些具體的規(guī)定使特別清算更加完善，我國應(yīng)該在相關(guān)立法中借鑒這些成熟的規(guī)定。筆者參考了日本給公司法中關(guān)于特別清算開始及有關(guān)程序中止的規(guī)定，選取了其中適合我國公司的相關(guān)規(guī)定，如下：第一，當(dāng)存在特別清算申請，且法院認(rèn)為有必要實行特別申請時，要立刻終止中止破產(chǎn)程序、或和解程序；第二，特別清算命令被法院發(fā)布后，公司應(yīng)該進(jìn)行登記，如在本公司及分公司所在地的登記所進(jìn)行登記，這時，公司不能在申請破產(chǎn)或和解，也不能強制執(zhí)行公司財產(chǎn)的分配；第三，規(guī)定債權(quán)人的債權(quán)時效，通常這樣為兩個月，即自特別清算撤銷登記日或清算完結(jié)登記日起2個月內(nèi)中止。

4、選任特別清算機關(guān)

在法院和公司債權(quán)人對清算事務(wù)的干預(yù)上，特別清算程序與普通清算程序存在著的不同。執(zhí)行特別清算時，法院和公司債權(quán)人要對清算的各項事務(wù)進(jìn)行積極的干預(yù)；而普通清算僅由法院實行消極監(jiān)督，公司仍擁有較大自主選擇權(quán)。因此，應(yīng)對特別清算機構(gòu)的選任進(jìn)行逐步的完善。要在普通清算機關(guān)的基礎(chǔ)上，增加債權(quán)人會議和監(jiān)察委員，并通過債權(quán)人會議，由公司全體債權(quán)人選出的監(jiān)督機關(guān)。

今后在公司立法中要對債權(quán)人會議做出明確的規(guī)定，同時要明確特別清算的各清算機關(guān)的構(gòu)成。

5、執(zhí)行特別清算。

a.在使用普通清算的規(guī)定，添加特別清算的規(guī)定。

b.在特別清算中，會特別規(guī)定一些內(nèi)容—妥善保管公司財產(chǎn)。

c.債權(quán)協(xié)定。在債務(wù)清償方面，使清算人與債權(quán)人會議達(dá)成一種和解契約。協(xié)定時，要求債權(quán)人出席人數(shù)過半，且必須經(jīng)過有效的表決后，結(jié)果才有效。行使表決權(quán)債權(quán)人的要達(dá)到總債權(quán)3/4以上，表決結(jié)果經(jīng)過法院認(rèn)可后，才對所有債權(quán)人發(fā)生效力。

d.債務(wù)的清算。公司應(yīng)依據(jù)權(quán)額比例對其債務(wù)進(jìn)行清償，依法享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人要依法優(yōu)先受償。

四、結(jié)束語

《公司法》對公司的設(shè)立、運行及終止進(jìn)行有效的監(jiān)督和控制，在終止公司環(huán)節(jié)的清算中發(fā)揮著重要作用。只有合理、有效的清算才能公司的終止程序有條不紊的順利進(jìn)行。作為公司解散后必須進(jìn)行的核心環(huán)節(jié)，非破產(chǎn)清算應(yīng)指導(dǎo)公司，依照相關(guān)法律規(guī)定有序的退出市場。因此，必須不斷探索非破產(chǎn)清算中的問題，借鑒國外成功經(jīng)驗，探索完善非破產(chǎn)清算立法的有效途徑。

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