作者簡介：曳東亮（1989.07-），男，漢族，籍貫：山西省臨汾市洪洞縣大槐樹鎮(zhèn)，單位：吉林財經(jīng)大學(xué)，學(xué)歷：研究生，專業(yè)：刑法。

一、親親相隱與我國刑法的現(xiàn)狀

親親相隱制度又稱親屬容隱、親屬相隱，是我國封建社會一項重要的法律原則或法律制度，主要是指在追訴犯罪中，罪犯親屬沒有作證義務(wù)。其主要內(nèi)容為以下三點(diǎn)：其一，親屬之間有權(quán)相隱，如拒絕作證，且不構(gòu)成犯罪；其二，沒有相隱的親屬要被判有罪；其三，涉及國家安全或者案情影響重大的不能相隱。

“親親相隱”制度在我國一直都是存在的。它既是一條重要的道德規(guī)范，也是一條重要的法律準(zhǔn)則。2012年，人大審議通過了《關(guān)于修改<中華人民共和國刑事訴訟法>的決定》。修改后的訴訟法第一百八十八條規(guī)定“經(jīng)人民法院依法通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。證人沒有正當(dāng)理由不按人民法院通知出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外”。以立法的形式對親親相隱制度中親屬拒絕作證的范圍作了明確的規(guī)定。該條文的修正體現(xiàn)的是社會價值取向的轉(zhuǎn)變，是對以往“大義滅親”司法原則的顛覆，也即我們不再將國家利益和社會利益看成是高于一切的東西，而是更傾向于保護(hù)家庭，優(yōu)先考慮保護(hù)被告人穩(wěn)定的家庭關(guān)系及其家屬的情感。新刑事訴訟法規(guī)定的內(nèi)容，沒有免除被告人的配偶、父母、子女作證的義務(wù)，只是規(guī)定在庭審階段可以免予強(qiáng)制到庭，而且該款規(guī)定對使用主體的范圍限定過窄。這與臺灣地區(qū)和西方國家相比還有很大差距，涉及親屬容隱權(quán)的內(nèi)容還是很少的，是初步的和有限的。

二、“親親相隱”制度的的意義

（一）親親相隱制度的現(xiàn)代價值

1.親親相隱制度很好的體現(xiàn)了對人性的尊重

英國著名哲學(xué)家休謨指出：“一切科學(xué)對于人性總是或多或少地有些關(guān)系，任何學(xué)科不論似乎與人性離得多遠(yuǎn)，它們總是會通過這樣那樣的途徑回到人性?！币虼嗽谝欢ㄒ饬x上法律應(yīng)當(dāng)具備人性基礎(chǔ)。親親相隱制度中包含著對親情和人性的尊重與關(guān)愛，體現(xiàn)了對人性的尊重，體現(xiàn)了人類基本的價值準(zhǔn)則和觀念。在現(xiàn)實生活中，親親相隱是人的一種本能反應(yīng)。社會是由眾多家庭組成的，國家法律應(yīng)以家庭親情為基礎(chǔ)，親屬之愛是一切愛的基礎(chǔ)，是人類感情的基礎(chǔ)，在面對這種本能的情感時，人們一般不考慮其他的社會關(guān)系和利益得失。在訴訟中，家庭親情可能與國家利益發(fā)生沖突，親情義務(wù)與法律義務(wù)發(fā)生矛盾，這時，國家和法律在一定程度上要對其做出避讓。親親相隱從這一角度說很好地保護(hù)了人性。

2.親親相隱有利于促進(jìn)社會和諧

社會的基本單元是家庭，家庭的和諧與安定在相當(dāng)程度上決定著社會的和諧與安定。親親相隱所體現(xiàn)的對家庭親情關(guān)系的保護(hù)，可以促進(jìn)家庭的和睦與穩(wěn)定，在一定程度上保證了國家的穩(wěn)定與安全，進(jìn)而社會的和平與穩(wěn)定得到了促進(jìn)。個人、家庭和國家不同利益，在親親相隱中得到了較好的保護(hù)，達(dá)成了和諧與一致。相反的教訓(xùn)歷史上也出現(xiàn)過：“文化大革命”的發(fā)生給了我們很大的教訓(xùn)，家庭成員之間相互揭發(fā)，親屬朋友相互揭發(fā)，整個社會動蕩不安，彌漫著親情殆盡，信任喪失的惡潮。可見，親屬不相為隱最直接的就是破壞家庭親情關(guān)系，影響家庭的和睦，然后國家的穩(wěn)定和發(fā)展，社會的的和諧與進(jìn)步也就受到很大影響。

（二）親親相隱制度的必要性分析

1.從構(gòu)建和諧社會看親親相隱的功能性

家庭是人們心中最重要也是最后最可靠的保護(hù)傘。當(dāng)人們覺得最后最小的家庭里仍達(dá)不到安全感，那么他就沒有任何信任和希望了。而絕望的人往往會鋌而走險，變得肆無忌憚社會危害性就更大了。在一個親屬相互揭發(fā)犯罪的社會里是不可能有和諧的。文化大革命證明了這一點(diǎn)：家庭成員、近親屬相互揭發(fā)，鄰里之間相互揭發(fā)。整個社會幾乎親情殆盡，信任盡失，人人自危。沒有家庭的和諧、穩(wěn)定，和諧社會建設(shè)也就無從談起。親屬之間相互揭發(fā)，會讓家庭成員之間喪失信任，這勢必會導(dǎo)致家庭的不和睦，而家庭又會影響國家和整個社會。可見，親親相隱制度的適用有利于人們真正形成起愛家、愛國的思想，從而有利于社會主義和諧社會的建設(shè)。

2.從人本主義精神看親親相隱的道德性

“惟人萬物之靈”，孔子的“仁者，愛人”學(xué)說充分肯定了人的地位、價值、尊嚴(yán)，并為后世的理政、司法、治世提供了人道主義的基本原則。人本主義要求我們制定法律、執(zhí)行法律的過程中要從人自身為出發(fā)點(diǎn)，看這一制度是否符合人之常情。包庇自己的親人是人之常情。當(dāng)人們看到自己的親人犯罪后，絕大部分都會因為對親人的愛而本能地幫他隱瞞罪證，逃避法律的制裁。同時，親親相隱可以防止司法機(jī)關(guān)濫用權(quán)力和司法株連，從而保障罪犯及其家人的人權(quán)。所以，親親相隱仍然是被民眾普遍認(rèn)可的觀念。

3.從期待可能性理論看親親相隱的必然性

所謂期待可能性是指根據(jù)行為時的具體情況，期待行為人不實施違法行為而實施其他適法行為的可能性。親屬之愛是一切愛的基礎(chǔ)，是人類感情的基礎(chǔ)。親親相隱制度設(shè)立的初衷就在于對行為人人性的脆弱而給予法的救濟(jì)。任何無視親情這一自然法則的法律都不是正義的法律，將得不到社會的認(rèn)同。自然法學(xué)派認(rèn)為人們在制定法律是需要遵從自然法則，這樣制定出來的法才是有效和合乎情理的，才是真正意義上的良法。因為法律規(guī)范就行為人一方而言，才具有遵從的可能性。

三、我國刑法的發(fā)展與親親相隱制度

親親相隱制度在當(dāng)今社會仍然具有重要價值，簡單的拋棄親親相隱制度并不明智，有限度的借鑒、繼承才是其應(yīng)有之義。親親相隱制度應(yīng)該被引入我國刑法未來發(fā)展的范疇。

（一）我國現(xiàn)行刑法適用親親相隱制度的依據(jù)

1、“親親相隱”制度是一種符合了人性的制度

在人的一生中，以血緣和家庭建立起來的關(guān)系是人最重要的關(guān)系，在人的天性中，保護(hù)自己以及家人的利益是人的本能選擇，當(dāng)自己的親屬的行為構(gòu)成犯罪時，在人的潛意識里即使認(rèn)為他罪有應(yīng)得，也不想他受到法律的制裁。刑法是以規(guī)范人的行為為內(nèi)容的，而任何一種刑法規(guī)范，只有建立在對人性的科學(xué)理論基礎(chǔ)上，其存在與適用才具有本質(zhì)上的合理性。作為規(guī)范人們行為的法律，它的調(diào)整對象主體的最基本需求就是親屬之愛，刑法立法時不得不考慮到這個因素。而“親親相隱”正是其調(diào)整對象主體的基本要求，是從人的本能出發(fā)，司法價值在一定程度讓位于親情價值，是在法律的無情和親情的溫暖之間尋求的一種和諧，犯罪嫌疑人近親屬就不會陷入必須指證犯罪而自己內(nèi)心又很不愿意的艱難處境，充分體現(xiàn)了法律對人的自然天性的保護(hù)和關(guān)懷。④基于人性理論的“親親相隱”，其目的在于讓法律保護(hù)人本身，并且重視家庭親情的作用。在倫理道德上，誰也不可能無牽無掛，任何人都不可能放棄親情，否則他難以在這個社會上立足。而“親親相隱”可以說是法律對人情的妥協(xié)與讓步，其目的也在于追求法律和人性之間的一種和諧，充分體現(xiàn)了法律的人性化這一特點(diǎn)。

2、我們國家自古以來就是一個熟人社會，這是中國社會的典型特征

在長期的歷史環(huán)境中，人與人之間的交往相對固定，社交圈也比較固定。盡管在今天的社會中，人與人之間的交往變得越來越廣泛和復(fù)雜，但以血緣關(guān)系為基石，以家族同性為紐帶，日出而作，日息而居，出則夫妻同行，戰(zhàn)則父子同伍的熟人社會結(jié)構(gòu)在當(dāng)代中國仍然是主流。而熟人社會中我們知道，在這個群體中更容易產(chǎn)生責(zé)任和受到制約?！坝H親相隱”制度能夠一直存在的一個重要原因就是在熟人社會里，如果家庭成員之間相互揭發(fā)，親屬之間相互背叛，背叛之人和被背叛之人就很難再在這個熟人的圈子中繼續(xù)生存和發(fā)展下去。如果法律禁止“親親相隱”，人們生活中最私密的部分就可能受到威脅，他們之間基本的信任就會被相互猜疑取代，人們會變得沒有安全感，安定的社會生活狀態(tài)將不復(fù)存在，人與人之間的互相幫助也會消失，親屬之間的親情也會殆盡。最終勢必會造成比寬容為親屬所庇護(hù)的罪犯更為嚴(yán)重的后果。

3、法律追求的不是一個單一的價值，它追求安全、秩序、自由，公正等多種價值構(gòu)成的系統(tǒng)化的體系就刑事法律而言，它既要起到打擊犯罪，保障人民群眾生命安全的作用，同時它也應(yīng)當(dāng)兼顧人倫，與人類所普遍認(rèn)同的道德價值相一致，“法不強(qiáng)人所難”應(yīng)當(dāng)是法律追求的自由價值的題中之義。但是當(dāng)法律追求的多種價值之間產(chǎn)生沖突時，就應(yīng)當(dāng)在各種價值之間權(quán)衡，作出最佳選擇。盡管這種選擇不一定是最完美的，但卻是最符合現(xiàn)實生活的。在法律的無情與人性的溫暖之間，在是“大義滅親”維護(hù)法律的威嚴(yán)，還是庇護(hù)自己的親屬之間做出選擇時，我認(rèn)為我們的立法應(yīng)該考慮親情，選擇保護(hù)親情，這樣的話人們可以選擇庇護(hù)自己的親屬，有利于家庭的和睦，有利于以德治天下?lián)Q取民眾的信任等價值出發(fā)，選擇了“親親相隱”，犧牲了部分事實真相為代價，我認(rèn)為是值得的。我認(rèn)為我們的立法者在進(jìn)行法律值取舍時，并不應(yīng)當(dāng)將還原個案的真實作為唯一價值，更重要的是要順民意、合民心。

4、“親親相隱”制度能夠起到人權(quán)保障的作用

進(jìn)入21世紀(jì)以來，保障人權(quán)已經(jīng)開始被越來越多的國家重視和關(guān)注，一個國家是否能夠重視人權(quán)，保障人權(quán)是一個國家是否文明的標(biāo)志，一項法律制度是否能到有效的實現(xiàn)人權(quán)保障的作用是判斷該項法律制度是否是良性的法律制度的依據(jù)。而“親親相隱”制度即是人權(quán)觀念入律的鮮活例證。⑤中國歷代關(guān)于親親相隱的規(guī)定充分體現(xiàn)了尊重人性本能，保護(hù)人權(quán)的觀念。即使是西方國家引以為豪的親屬之間的隱私權(quán)、不被強(qiáng)迫自證其罪權(quán)，有限度的沉默權(quán)，證人拒絕作證權(quán)等一系列人權(quán)也都在“親親相隱”制度中有所體現(xiàn)。從某種程度上說，“親親相隱”制度是與西方人權(quán)保障不謀而合的。

5、在刑事訴訟過程中，證據(jù)的收集與使用發(fā)揮著至關(guān)重要的作用

從某種程度上說，證據(jù)制度是訴訟制度的核心制度。而證據(jù)的真?zhèn)?、可信程度則事關(guān)訴訟活動的成敗，事關(guān)是否可以有效打擊犯罪，避免冤假錯案的發(fā)生。因此，符合提高證據(jù)的證明力以及可信性一直都是訴訟法及證據(jù)法上研究的重中之重。我認(rèn)為，“親親相隱”制度是解決證據(jù)證明力和可行性的有效方法之一。首先，享有相隱權(quán)利的親屬選擇不作證，可以很容易的解決因證人身份帶來的證據(jù)是否真實的后顧之憂，但如果讓親屬指正其犯罪，他的證言的證明力和可信度能有多大，法官還得想辦法判斷其證言是否真實，還不如一開始就不要親屬來作證；其次，現(xiàn)下證人無正當(dāng)理由的必須出庭作證，言詞證據(jù)必須在法庭交叉詢問，質(zhì)證才可以成為定案的依據(jù)，親屬在法庭上面對自己的親人，從情感上是很難客觀的正確的作證的。最后，中國歷史上確立的親親相隱制度也在一定程度上考慮到證據(jù)問題。（作者單位：吉林財經(jīng)大學(xué)）