張思武　尹金潔

摘 要 新《公司法》取消對有限責(zé)任公司注冊資本最低限額的要求，對市場經(jīng)濟產(chǎn)生巨大影響，也直接影響刑法上虛假注冊資本罪的認定。本調(diào)研報告通過對近幾年虛假注冊資本犯罪行為的對比分析，結(jié)合目前公司法修改對相關(guān)法律罪名、市場交易風(fēng)險、司法工作的影響，提出應(yīng)對注冊資本調(diào)整所造成影響的可行性措施。

關(guān)鍵詞 公司法 注冊資本 虛假注冊資本罪

作者簡介：張思武，青島市人民檢察院；尹金潔，青島市市南區(qū)人民檢察院。

中圖分類號：D922.29 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）11-092-02

新《公司法》于2014年3月1日正式實施，修改的一大亮點之一便是關(guān)于公司注冊資本制度的一系列調(diào)整，如除法律、行政法規(guī)及國務(wù)院決定外，取消對有限責(zé)任公司注冊資本最低限額的要求。現(xiàn)代公司法理論認為，發(fā)起人、公司資本和公司章程是組成公司的三大要素。尤其就公司資本而言，其既是公司從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，又是公司對其經(jīng)營后果負責(zé)的責(zé)任財產(chǎn)，同時也是衡量公司權(quán)利能力和行為能力的主要依據(jù)。 刑法中關(guān)于注冊資本的罪名主要是虛假注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪，公司法的修改在一定程度上影響了該類行為特別是虛假注冊資本罪與非罪的認定。市南區(qū)作為青島市的經(jīng)濟龍頭區(qū)，其企業(yè)發(fā)展的特點既有青島市的普遍性特征也有其獨特的特點。

一、虛假注冊資本案件規(guī)律分析

2002年至2014年6月間，市南區(qū)檢察院共辦理虛假注冊資本12件14人，通過分析案情， 此類案件呈現(xiàn)以下特點：

一是從犯罪行為具體表現(xiàn)上看，犯罪成本低，線索發(fā)現(xiàn)難，具有行為隱蔽性。法經(jīng)濟學(xué)的有限理性認為，個人會本著成本節(jié)約和合理使用的原則去搜集和處理相關(guān)信息。 虛報注冊資本犯罪行為人在公司設(shè)立之初都明知自己無符合規(guī)定的資金，但90%都會通過借款或通過專業(yè)的咨詢代理公司籌集所需注冊資金，以實打?qū)嵉呢泿刨Y金進行驗資，在騙取驗資證明后的幾天內(nèi)甚至當(dāng)天便將錢轉(zhuǎn)走。而驗資機構(gòu)僅能通過行為人所提供的材料進行驗證，不能獲知行為人驗資所用資金的來源等具體信息，導(dǎo)致犯罪嫌疑人外在行為的“合理性”掩蓋了內(nèi)在目的的不正當(dāng)性。

二是從犯罪行為社會危害性上看，易增加市場交易風(fēng)險，誘發(fā)其他犯罪行為。我院辦理的案件中，不難發(fā)現(xiàn)其中的一個突出特點：犯罪行為人成立公司并非是最終目的，通過公司形式實施其他經(jīng)濟犯罪行為才是其初衷。如我院辦理的張某某案，其在無注冊資金的情況下，指使他人為其操作驗資，騙取了銀行進賬單及驗資證明，取得青島婧清國際物流有限公司的公司登記，其后便在該公司的“幌子”下實施詐騙行為，騙取楊立某各項款項共計人民幣405.875萬元。該案中，張某某實施虛報注冊資本的犯罪行為并非因《公司法》規(guī)定的注冊資本門檻過高，自身想正經(jīng)做生意而無奈采取虛假驗資的手段騙取工商登記，而是為其實施進一步的犯罪行為增加“勝利籌碼”。

三是從犯罪目的上看，原因呈現(xiàn)復(fù)雜化，單一目的與多重目的交叉存在。我院辦理的多起虛假注冊資本罪中，虛假注冊資本行為東窗事發(fā)的原因都是因為有民事糾紛給交易方造成了較大的經(jīng)濟損失或存在詐騙等其他犯罪行為，如辦理的高某某虛假注冊資本案，便是通過其虛假注冊資本所設(shè)立的青島眾合集運國際物流有限公司，以簽訂合同、開具空頭支票等方式騙取山東世榮國際物流運輸代理公司與其進行業(yè)務(wù)往來，造成舉報人經(jīng)濟損失80余萬元人民幣后案發(fā)。

二、公司注冊資本制度調(diào)整對刑法相關(guān)罪名的影響分析

虛假注冊資本設(shè)立的基礎(chǔ)是舊《公司法》所規(guī)定的最低法定資本制度。《公司法》對注冊資本制度的規(guī)定發(fā)生了一系列變化，在此情況下，關(guān)于虛假注冊資本罪的“去與留”引起了學(xué)術(shù)界及實務(wù)界的討論。關(guān)于此問題主要有三種不同的觀點。

一種觀點認為，該罪名保護的法益是國家對于企業(yè)、公司的管理秩序。新《公司法》對于注冊資本的調(diào)整充分體現(xiàn)了公司法立法理念的轉(zhuǎn)變，即由迷信資本信用轉(zhuǎn)向崇尚資產(chǎn)信用、由側(cè)重交易安全轉(zhuǎn)向注重交易效率、由依賴行政干預(yù)轉(zhuǎn)向尊重公司自治。 因此，經(jīng)濟環(huán)境的變化讓此類罪名所保護的法益變得沒有必要性，取消該類罪名已然是時間問題。在刑法進行修改之前，可以對該種行為做無犯罪化處理。

一種觀點認為，該罪名不僅保護了國家對于企業(yè)、公司的管理秩序，還體現(xiàn)了對公司財產(chǎn)的保護，進而是對公司債權(quán)人的保護。這種觀點基于的前提是公司的注冊資本與公司對于債權(quán)人保護的能力是直接對等的關(guān)系。作為公司實力的基本擔(dān)保，雖然新《公司法》不再要求注冊資本的最低限額，設(shè)立公司變得越發(fā)簡單，但交易雙方特別是在公司設(shè)立之初的交易過程中，多數(shù)將公司注冊資本的大小作為判斷該公司實力的一項標(biāo)準(zhǔn)，因此，此行為仍有其“利益”所在，該罪名還能發(fā)揮其有效的規(guī)制作用。

再一種觀點則認為，《公司法》關(guān)于注冊資本的調(diào)整是以市場經(jīng)濟發(fā)展到一定程度為基本的經(jīng)濟前提?！豆痉ā返男薷捏w現(xiàn)了我國的市場經(jīng)濟逐步向世界接軌，但就目前我國市場經(jīng)濟的發(fā)展程度來看，中國的市場信用體系并不健全，市場交易中的欺詐等行為一直處于屢禁不止的狀態(tài)。取消對注冊資本的一系列要求是順應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展趨勢的必然要求，同樣也是一項大膽的改革與嘗試。鑒于對目前市場經(jīng)濟發(fā)展情況的客觀總結(jié)和對未來發(fā)展趨勢的合理預(yù)測，應(yīng)根據(jù)《公司法》的修改對該類罪名進行適當(dāng)調(diào)整，換言之，應(yīng)當(dāng)根據(jù)“欺詐”行為給公司債權(quán)人造成損害的大小，定罪量刑，而不能輕易刪除該罪名。

對此問題，在寬嚴相濟刑事政策的實施背景下，我國刑事立法更加注重犯罪預(yù)防而非對犯罪的懲罰。 因此，一是從侵犯客體來看，虛假注冊資本侵犯的是國家對于企業(yè)、公司登記管理制度和公司的自身的財產(chǎn)權(quán)，但偏重國家公司登記管理制度。因為虛報注冊資本并不一定必然導(dǎo)致公司經(jīng)營的虧損，沒有直接侵犯到公司債權(quán)人的利益，不宜把債權(quán)人利益看作是法益的一部分。 注冊資本制度調(diào)整后，對于沒有最低資本額要求的行為，不再以虛假注冊資本罪定罪處罰。二是從法的執(zhí)法成本及執(zhí)行者的能力來看，運用刑法調(diào)控手段的基本前提是窮盡了刑法以外的其他手段，這體現(xiàn)了對刑法資源高效運用的價值追求，也再次證明了刑法調(diào)整范圍緊縮性。刑法資源如同其他社會資源一樣，也是有限的，任何一個犯罪嫌疑人啟動刑事司法程序都要投入相當(dāng)大的人力和物力， 不僅包含偵查起訴等時間成本，還有建立看守所、偵查人員工作等經(jīng)濟成本。在資源有限的前提下，過寬的刑法規(guī)制范圍會造成沒必要的資源浪費。從帕累托最優(yōu)來考慮，如果不減少對一些行為刑法規(guī)制的情況下，不可能會增加對其他犯罪行為的規(guī)制。有限的資源需要用在刀刃上才能實現(xiàn)其最佳利用率。隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，虛假注冊資本犯罪行為對于社會的危害性也相應(yīng)淡化，根據(jù)現(xiàn)在經(jīng)濟發(fā)展程度，其雖然還有存在的必要性，但并不能以此否認市場經(jīng)濟發(fā)展過程中，其社會危害性逐漸變?nèi)?。三是從現(xiàn)行法律法規(guī)來看，2014年4月24日，第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第八次會議通過了《全國人大常委會關(guān)于《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的解釋》，明確了《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的規(guī)定，只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。也就是說，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的26類公司外，對申請公司登記的單位和個人一般不得以虛報注冊資本罪追究刑事責(zé)任。最高人民檢察院、公安部《關(guān)于嚴格依法辦理虛報注冊資本和虛假出資、抽逃出資刑事案件的通知》（以下簡稱“通知”）也相繼做出了具體的指示要求。但結(jié)合新《公司法》第一百九十八條和第二百一十六條的規(guī)定分析，在新公司法實施的背景下，仍然會發(fā)生虛報注冊資本的行為。如募集設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為在登記機關(guān)登記的實收股本總額，其仍有提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的可能性，可見，虛假注冊資本罪名仍有存在的必要性。綜上，對于虛假注冊資本該罪名要區(qū)別對待犯罪對象，不能一概而論。

三、司法機關(guān)應(yīng)對注冊資本調(diào)整的舉措

一是強化各行政職能部門之間的協(xié)調(diào)配合。明確行政機關(guān)和司法救濟的職責(zé)分工，賦予當(dāng)事人或利害關(guān)系人對公司資本的知情權(quán)和調(diào)查請求權(quán)，當(dāng)事人既可通過有效途徑自行查詢和核實公司資本認繳和實繳情況，也可請求登記機關(guān)和司法機關(guān)依職權(quán)展開調(diào)查。行政管理部門在監(jiān)管執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)市場主體違法行為涉嫌犯罪的，要及時移送司法機關(guān)立案查處，同時也要積極配合司法機關(guān)履行職責(zé)，嚴厲懲治各種違法犯罪行為。如工商行政管理部門在依法加強對市場主體準(zhǔn)入行為和退出行為監(jiān)管的同時，要強化市場監(jiān)管和行政執(zhí)法職能，大力推進反不正當(dāng)競爭和反壟斷執(zhí)法，加強對各類商品市場（包括網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)）的規(guī)范管理。 檢察機關(guān)對于涉企的經(jīng)濟犯罪，應(yīng)與各相關(guān)職能機關(guān)建立涉企案件快速反應(yīng)、快速協(xié)調(diào)、妥善處理機制，努力為企業(yè)提供法律服務(wù)，使涉及企業(yè)的犯罪活動得到明顯遏制。

二是推動多部門聯(lián)合審批機制的落實。舊有制度下，創(chuàng)辦一個企業(yè)要先到主要部門取得行政許可證，才能到工商部門申辦營業(yè)執(zhí)照，這就是所謂“先證后照”。這次改革將“先證后照”改為“先照后證”，創(chuàng)業(yè)者只要到工商部門領(lǐng)取一個營業(yè)執(zhí)照，就可以從事一般性的生產(chǎn)經(jīng)營活動，如果要從事需要許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動，再向主管部門申請。在等待許可期間，創(chuàng)業(yè)者可以著手開展一些籌備工作，這就為企業(yè)先期發(fā)展?fàn)幦r間。在經(jīng)濟和社會發(fā)展均處于轉(zhuǎn)型的發(fā)展階段，審批環(huán)節(jié)應(yīng)推進多證聯(lián)辦，在政府牽頭下，工商部門與質(zhì)監(jiān)部門、稅務(wù)部門、公安部門、統(tǒng)計部門和人民銀行對接，實現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證等證件聯(lián)辦。同時也期待政策出臺細則廢除一些與前置后置審批無關(guān)的制度。

三是推動司法機關(guān)之間建立聯(lián)席會議機制?！锻ㄖ分兄赋龈骷壒矙C關(guān)、檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強工作聯(lián)席，對重大、疑難、復(fù)雜案件，主動征求意見，共同研究案件定性和法律適用等問題。因此，建議在公安、檢察機關(guān)、法院之間針對此類案件的辦理，建立聯(lián)席會議機制，共同探討辦理此類案件的有效途徑及方式，及時了解掌握虛假注冊資本案件的犯罪行為態(tài)勢，以便統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)。

注釋：

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盧建平.公司注冊門檻降低對刑法的挑戰(zhàn)———兼論市場經(jīng)濟格局中的刑法謙抑.法治研究.2014（1）.

《注冊資本登記制度改革方案》解讀三 ，訪問于國家工商行政管理總局網(wǎng)站.

潘文富，趙玲.新“注冊資本登記制度”改革與展望.長春工業(yè)大學(xué)學(xué)報社會科學(xué)版）.2014（1）.