王青云　張韜

摘 要：香港作為中國領土不可分割的一部分，在婚姻法律制度方面與中國內地有很多相同之處。但香港被英國政府統(tǒng)治之后，繼受了大量的英國法內容，并逐漸形成了一套不同于中國內地的法律體系，造成了兩地在婚姻制度方面的差異性。就中國內地與香港婚姻法律制度中婚姻觀念、婚姻成立要件、離婚制度等方面進行研究比較，通過相互借鑒各自的精華以完善兩地的婚姻法律制度。

關鍵詞：中國內地；香港；婚姻制度

中圖分類號：D669.1 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）35-0312-02

一、內地與香港兩地婚姻觀念之異同

根據(jù)史書記載，伏羲是中國古代婚姻制度的肇始者，開創(chuàng)了娉娶儀式的先河。歷經(jīng)幾千年的變遷，中國形成了一套獨具特色的婚姻家事制度，并對后世產(chǎn)生了極大的影響。“父母之命，媒妁之言”、“三綱五?！薄ⅰ捌叱?，三不去”、“三書六禮”等婚姻家事習俗在維持封建時期下的婚姻關系有著舉足輕重的地位。香港作為中國領土不可分割的一部分，歷來也受到中國古代封建婚姻制度的影響。那時的香港人同樣被灌輸著濃厚的帶有封建主義色彩的婚姻思想觀念。即使后來香港被英國政府統(tǒng)治，婚姻觀念也幾乎沒有發(fā)生變化。納妾、男尊女卑、夫權統(tǒng)治等婚姻觀念依舊盛行，在婚姻家庭方面依舊遵循中國固有的封建習俗和律例。其主要的原因在于，香港被統(tǒng)治之后，英國政府明令中國的封建律例繼續(xù)生效，在婚姻家庭方面也沒有進行新的立法。

隨著社會的不斷發(fā)展，人民的思想觀念也在不斷進步，舊制度終究要被新制度給替代，直到現(xiàn)代中國在婚姻法律制度方面發(fā)生翻天覆地的變化。一夫一妻制的推行標志著男女平等觀念開始流行，女性的權益得到尊重和保護。中國內地的婚姻法律制度從1950年頒布第一部《婚姻法》起，已完全摒棄了舊式婚姻制度，人們對婚姻的觀念也擺脫了舊社會的束縛，開始追求自由、平等、尊重的婚姻觀。香港直到1971年開始實施《修訂婚姻制度條例》，才正式確立一夫一妻制，結束封建社會的納妾制度。香港女性同胞的地位開始提升，在婚姻家庭中，有著獨立、自由的地位。值得注意的是，香港由于歷史原因比內地更早更多地接受西方文化，并深受西方文化的影響，他們對婚姻觀念如西方那樣，追求自由、開放的態(tài)度。另外，由于受到西方宗教信仰觀念的熏陶，他們在婚姻形式上與中國內地也有所不同。除了注冊結婚外，還規(guī)定了儀式結婚，即男女雙方在特許的教堂內舉行一定的儀式和手續(xù)，并由特定權力的神職人員支持。最后，香港與內地在婚姻觀念中存在的最顯著的區(qū)別在于，在香港已婚婦女在其姓名之前冠以夫姓，并在辦理各種證件、離婚訴訟等方面都有此硬性要求。而在內地，根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，夫妻有各用自己姓名的權利，以示男女平等。

二、內地與香港婚姻成立要件之比較

以婚姻為基礎的家庭是社會的細胞，婚姻的成立具有重要的社會意義。結婚既然是一種法律行為，那么它的成立必須要符合法定要件。香港受英國政府統(tǒng)治幾百年，其法律必然受到英國法的影響，加上香港與內地的社會制度與經(jīng)濟基礎有很大不同，故兩地在婚姻成立的要件上也體現(xiàn)出一定的差異性。

（一）從婚姻成立的實質要件看

通過分析比較，內地與香港在婚姻成立的實質要件中有三處相同點：第一，兩地立法都規(guī)定男女雙方必須完全自愿。中國《婚姻法》第5條規(guī)定，“結婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對對方加以強迫或任何第三者加以干涉?！毕愀邸痘橐鰲l例》第6條規(guī)定，男女雙方當事人之結婚必須出自內心自愿，并且是由雙方提出結婚注冊之申請而公式。第二，兩地都確立了一夫一妻制，即禁止有配偶者與他人結婚。第三，兩地規(guī)定的禁止結婚條件大體相同。內地《婚姻法》第7條規(guī)定了直系血親和三代以內旁系血親以及患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病，如嚴重遺傳性疾病、制定傳染病、有關精神病等。香港法律也要求直系血親和三親等以內的旁系血親、姻親、患神經(jīng)錯亂或患有傳染病中的性病以及無性行為能力者不得結婚。

內地與香港在婚姻成立要件中存在的主要不同點就是法定婚齡的規(guī)定不同。中國《婚姻法》要求男不得低于22周歲，女不得低于20周歲。但香港法律規(guī)定男女雙方的結婚年齡均為16周歲，其中，在16—21周歲之間結婚的須經(jīng)得父母同意。根據(jù)人類生理及心理的成熟度及社會性來看，為保持婚姻的穩(wěn)定性，中國內地規(guī)定的婚齡較為適合。

（二）從婚姻成立的形式要件看

根據(jù)中國《婚姻法》第8條的規(guī)定，男女雙方結婚必須要到婚姻登記機關辦理婚姻登記手續(xù)。包括了申請、審查、登記三個步驟。而香港采用注冊結婚與儀式結婚相結合的制度。注冊結婚要求男女雙方向婚姻注冊處填寫并簽署結婚申報書，婚姻注冊處須將結婚通知書張貼在公告欄15天，若15天公告期內皆無人提出反對，才準予男女登記注冊，且雙方必須在領到證書15天內舉行結婚儀式。儀式結婚就是男女雙方在特許的教堂內舉行一定的儀式和手續(xù)，并由特定權力的神職人員支持。雙方在神職人員的見證下，宣讀結婚誓言。儀式舉行后男女雙方、主持人、見證人必須在證書上簽字。兩地比較可知，采單一登記制的結婚制度較香港的注冊與儀式相結合的結婚制度簡單，但是登記制缺乏透明、公示性，往往男女雙方去婚姻登記處登記是不為人所知的，這在一定程度上導致了非法同居、重婚現(xiàn)象的泛濫。

三、內地與香港婚姻終止之比較

法律上規(guī)定的婚姻關系終止的原因有：婚姻當事人一方死亡或者是雙方離婚。本文主要就內地與香港離婚制度進行比較。

（一）從離婚形式上看

中國《婚姻法》第31條、31條規(guī)定了中國內地離婚的形式有兩種，即協(xié)議離婚和訴訟離婚。雙方當事人可自由協(xié)商決定選擇哪一種方式結束婚姻。而根據(jù)香港有關的婚姻條例，在香港只有訴訟離婚，不管男女雙方是否對離婚、財產(chǎn)的分割或是子女的撫養(yǎng)權達成了共識，還是要按照法定的訴訟程序經(jīng)過法院判處才能正式離婚。協(xié)議離婚較登記離婚更加便捷、成本費用也較低。而訴訟離婚，程序就比較煩瑣而且也費時。在香港如果由男女雙方共同提出離婚，雙方必須共同擬定離婚申請通知書遞交法庭。在入稟通知書后，除非一方遭受異常痛苦或另一方行為敗壞，一般須經(jīng)過12個月的時間等待，在場期間，雙方可以分居，也允許反悔，經(jīng)過12個月，雙方仍認為婚姻破裂無可挽回，法庭可判令離婚。endprint

（二）從離婚的法定理由上看

中國內地訴訟離婚中判決準予離婚的法定理由是“夫妻感情確已破裂”。在訴訟中如何判定感情破裂取決于法官的自由裁量權。立法上沒有對破裂的標準予以明確規(guī)定，缺乏嚴謹性。這也是立法上的一個缺陷。而在香港，根據(jù)《婚姻訴訟條例》11條的規(guī)定，離婚的法定理由為“婚姻已破裂到無可挽回的程度”。并在立法上對“無可挽回程度”作了規(guī)定：“A.被告人與人通奸，而且申請人無法忍受與其共同生活；B.被告人的行為使申請人不能在合理情況下與其共同生活；C.申請人在提出申請以前至少已連續(xù)2年遭答辯人遺棄；D.婚姻雙方在申請?zhí)岢鲆郧白钌僖堰B續(xù)分居2年，而且被告同意法院所作離婚命令；E.婚姻雙方當事人在申請?zhí)岢鲆郧白钌僖堰B續(xù)分居5年?！笨梢?，兩地關于離婚法定理由的規(guī)定不同在于，內地規(guī)定了感情破裂為法定離婚標準；而香港規(guī)定了婚姻破裂為法定離婚理由。

（三）從離婚程序上看

在內地，如果雙方是協(xié)議離婚的則須到婚姻登記機關申請離婚，由婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女的和財產(chǎn)問題已有適當處理的，發(fā)給離婚證；如果是訴訟離婚的，則由一方向法院提出訴訟，法院須先對雙方進行調解，調解不成的，判決準予離婚。而在香港，訴訟離婚是復合判決程序，即先由地方法院進行臨時判決，不發(fā)生法律效力，目的在于給予雙方一個重新考慮的機會，再次審視雙方的婚姻關系；接著再由最高法院作出最終判決，如雙方對臨時判決沒有異議，法院就判決離婚。不管是內地的調解前置還是香港的復合判決，目的都是為了讓雙方當事人采取謹慎的態(tài)度對待婚姻，不能視婚姻為兒戲，草率離婚。

四、兩地婚姻制度的借鑒與完善

香港的婚姻制度一個最突出的特點就是它既來源于英國法，又對華人的婚姻習慣予以重視，并結合了香港社會的實際情況制定出了一系列婚姻條例，規(guī)范香港人的婚姻家庭關系。

第一，香港注冊結婚中的公告程序對中國內地來說是一個好的借鑒。如前文所述，婚姻注冊處在受理男女雙方注冊結婚的申請后，須以公告的形式予以公布。在公告期內如無人提出異議，則準予注冊登記結婚；如有人提出異議，則須進一步進行審查。而在中國內地并沒有公告程序，這也是為什么在內地違法婚姻和重婚現(xiàn)象時有發(fā)生的原因。故在內地的婚姻登記制度中增設公告程序是十分必要且意義重大的。

第二，中國內地規(guī)定的法定婚齡較香港來說更為適宜。雖然香港婚姻條例也規(guī)定了，若男女在16—21周歲結婚的須征得父母的同意。但考慮到父母買包婚姻的發(fā)生，以及從生理學上講，16周歲的男女在生理上抑或是心理上的成熟度都不高，為避免離婚率的提升以及保持婚姻家庭關系的和諧，香港婚姻條例可適當調高法定婚齡。

結語

在婚姻法律制度方面，內地與香港雖有一定相同之處，但由于社會制度、經(jīng)濟基礎及所屬法系的不同，兩地在婚姻法律制度方面還是存有差異的?，F(xiàn)如今香港已回歸祖國，兩地的婚姻法律制度有必要相互借鑒，吸收對方的精華，不斷完善各自的法律制度。

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[責任編輯 仲 琪]endprint