吳 震

沈陽師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽110034

一、對(duì)出賣子女行為定性上的爭議

對(duì)于出賣親生子女的行為，是構(gòu)成遺棄罪還是拐賣兒童罪，司法實(shí)踐上一直頗有爭議。

(一)主張適用遺棄罪的意見

出賣親生子女是有撫養(yǎng)義務(wù)的人拒絕承擔(dān)其撫養(yǎng)義務(wù)的行為，并且是處于主觀上的故意以及達(dá)到情節(jié)惡劣的程度才可以處以刑罰的，是符合遺棄罪的構(gòu)成要件的，并且遺棄罪是基于家庭成員之間相互撫養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，侵害的客體是被害人在家庭中的平等權(quán)利，受撫養(yǎng)的權(quán)利。出賣親生子女的行為很符合遺棄罪相關(guān)的內(nèi)容。由于犯罪主體和犯罪對(duì)象的關(guān)系特殊，并且都基于社會(huì)法律和情理上的因素，拐賣兒童犯罪其犯罪對(duì)象與犯罪主體關(guān)系過于親密，雙方直系的血緣親屬關(guān)系很難讓人認(rèn)為這一行為是拐賣兒童的行為，而量刑情節(jié)較輕的遺棄罪能很好的處理好這方面的難題。

(二)主張適用拐賣兒童罪的意見

還有種意見認(rèn)為這類把親生子女高價(jià)出賣的犯罪行為很明顯是拐賣兒童的行為，應(yīng)當(dāng)定為拐賣兒童犯罪。雖然出賣親生子女并未有拐賣兒童罪中客觀表現(xiàn)行為中販賣中買進(jìn)賣出的行為，但是該行為本意上是指將兒童當(dāng)做商品出售以獲利，不能單純的指買進(jìn)賣出。只要是將兒童當(dāng)做商品進(jìn)行出售那么就是屬于販賣行為。出賣親生子女的行為很符合其中的觀點(diǎn)。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部2010年聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》規(guī)定，“以非法獲利為目的，出賣親生子女的，應(yīng)當(dāng)以拐賣婦女、兒童罪論處”。

二、以遺棄罪或者以拐賣兒童罪定罪的不足

這兩種具有分歧的意見可以說各有各的理由，一定程度上也很符合法理情理。但是都不能對(duì)出賣親生子女的的行為做出準(zhǔn)確的定性。

(一)犯罪性質(zhì)方面

拐賣兒童犯罪和遺棄犯罪雖然都是屬于侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，但是其所涉及的方面還是很不同的。出賣親生子女行為屬于侵犯公民人身權(quán)利犯罪，侵害公民人身權(quán)利罪，是指故意或者過失侵害他人人身權(quán)利和其他與人身直接有關(guān)的權(quán)利的行為。分為侵害公民生命健康權(quán)利犯罪、侵害公民人身自由權(quán)利犯罪、侵害公民性權(quán)利犯罪、侵害公民名譽(yù)權(quán)利犯罪和侵害婚姻家庭犯罪五類。拐賣兒童犯罪和遺棄犯罪雖然都是屬于侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，但是其所涉及的方面還是很不同的。

(二)犯罪構(gòu)成方面

出賣親生子女犯罪在犯罪構(gòu)成方面不僅有拐賣兒童犯罪和遺棄犯罪的共同方面，又有他們所未涉及到的有關(guān)內(nèi)容。在主體和客體上分別為，主體是被害人的父母，客體則是兒童依法享有的各項(xiàng)權(quán)利，主觀方面是在出賣子女獲取錢財(cái)方面有故意的方面，并不想撫養(yǎng)其成長，客觀方面則是有出賣的行為，具有泯滅兒童人身權(quán)的表現(xiàn)。這方面的犯罪構(gòu)成很明確的排除了遺棄和拐賣兒童的定性，不能嚴(yán)格完全符合這兩項(xiàng)罪名的構(gòu)成要件是有很大的缺陷的。刑法學(xué)中明確的表現(xiàn)了如果哪個(gè)行為具有其社會(huì)危害性和其危害程度，那么該犯罪構(gòu)成的所必需的一切主觀和客觀方面必須有機(jī)的統(tǒng)一起來，讓犯罪人承受懲罰的話必須有足夠的依據(jù)。從此可以看出并不是與拐賣兒童和遺棄犯罪能夠有機(jī)統(tǒng)一起來的出賣親生子女犯罪并不能很純粹的依據(jù)這兩樣罪名定罪處罰。

三、增設(shè)“出賣親生子女罪”的立法建議

(一)出賣親生子女罪

由于出賣親生子女的犯罪行為無論其犯罪主體與犯罪對(duì)象，以及犯罪的主觀意圖方面和犯罪所侵犯的客體實(shí)施的客觀行為都有其特殊的方面，依靠單獨(dú)的遺棄罪或拐賣兒童罪定罪處罰是不太合理，不能體現(xiàn)出其獨(dú)立有特色的方面。所以我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)單獨(dú)對(duì)于此類犯罪行為評(píng)價(jià)定罪，設(shè)定新的罪名，出賣親生子女罪，具體如下:在刑法的第二百四十條上增加一款的內(nèi)容:“以獲取非法利益為目的，實(shí)施出賣親生子女行為的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)惡劣的，處五年以上七年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！眴为?dú)設(shè)立罪名相對(duì)于以前的單純遺棄罪或拐賣婦女兒童罪是有其合理性的。

(二)增設(shè)出賣親生子女罪的合理性、可行性的分析

為了更好的處理出賣親生子女這一犯罪行為所引起的案件，應(yīng)該在刑法中制定相關(guān)的罪名以期可以更好的處理好這類案件，避免出現(xiàn)各種各類的違反罪刑法定原則方面的情況。出賣親生子女罪的設(shè)立，正好可以體現(xiàn)出罪刑法定原則“法無明文規(guī)定不為罪”和“法無明文規(guī)定不處罰”，只有依刑法規(guī)定的罪名處罰才能體現(xiàn)社會(huì)主義上的法治精神，社會(huì)主義法治原則。如果沒有在出賣親生子女犯罪上設(shè)立獨(dú)立的罪名，不足以體現(xiàn)法律對(duì)公民人身自由權(quán)的保障作用，造成了犯罪在在追究上的不合理，單獨(dú)設(shè)立的罪名有利于減少司法活動(dòng)上的自主思想，限制司法權(quán)的濫用，有力的預(yù)防犯罪，符合罪刑法定的法治原則。

［1］李麟．淺論信息安全保障體系的建立［J］．信息安全與技術(shù)，2012(06)．