夏穎

【摘要】民營上市公司因為各種原因，內(nèi)部控制環(huán)境薄弱。從公司治理結(jié)構(gòu)層面看，民營上市公司內(nèi)部控制存在的風(fēng)險，主要是小股東是否能夠與大股東一樣獲得參加股東大會的權(quán)利，是否能夠過得到與大股東相同的信息。獨立董事是為保護(hù)小股東而設(shè)立的，是內(nèi)部控制環(huán)境的重要組成部分。本文通過分析萬福生科舞弊案例，對民營上市公司設(shè)立獨立董事從而優(yōu)化內(nèi)部控制環(huán)境提出建議。

【關(guān)鍵詞】民營上市公司 獨立董事 內(nèi)部控制環(huán)境

一、引言

我國的獨立董事制度從西方引入，意在完善公司治理機(jī)制。《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第1號——組織架構(gòu)》中指出，企業(yè)治理層面的主要風(fēng)險為是否對有效保護(hù)了中小股東的權(quán)利，使中小股東能夠和大股東以同等條件參加股東大會，獲得與大股東一致的信息，并行使相應(yīng)的權(quán)利。獨立董事是代表中小股東行使權(quán)力的，因此要在上市公司中建立健全獨立董事制度。《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》有關(guān)內(nèi)部環(huán)境規(guī)定指出，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在董事會下設(shè)立審計委員會。獨立董事是審計委員會的重要組成人員。深入分析這些政策，不難發(fā)現(xiàn)，獨立董事作為公司治理中的一部分，影響企業(yè)內(nèi)部控制環(huán)境。健全獨立董事制度，能有效防范企業(yè)治理層面的風(fēng)險，加強(qiáng)內(nèi)部控制環(huán)境。近年來，我國資本市場上不斷出現(xiàn)財務(wù)舞弊案件，人們認(rèn)識到內(nèi)部控制的重要性，同時也對獨立董事的信任度降到了最低點，甚至將獨立董事稱為“花瓶董事”。因此，我國亟需加強(qiáng)獨立董事在內(nèi)部審計環(huán)境中的巨大作用。本文從萬福生科的獨立董事的特征入手，分析獨立董事和內(nèi)部控制環(huán)境的關(guān)系。

二、民營上市公司獨立董事案例分析

（一）案件簡介

萬福生科（湖南）農(nóng)業(yè)開發(fā)股份有限公司（以下簡稱“萬福生科”）成立于2003年，原為湖南省桃源縣湘魯萬福有限責(zé)任公司，后又更名為湖南湘魯萬福農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司。2009年10月經(jīng)股東會審議通過，整體變更設(shè)立萬福生科（湖南）農(nóng)業(yè)開發(fā)股份有限公司，法定代表人為龔永福。公司股票（代碼300268）于2011年9月27日在深圳證券交易所掛牌上市。公司主要從事稻米精深加工系列產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，并獲得過很多榮譽(yù)稱號。

2012年9月14日，證監(jiān)會立案稽查萬福生科涉嫌財務(wù)造假等違法違規(guī)行為。萬福生科成為涉嫌欺詐發(fā)行股票創(chuàng)業(yè)板第一股。2012年9月18日企業(yè)停牌。2012年10月25日企業(yè)發(fā)布2012年中報更正公告，承認(rèn)在2012年半年報中虛增營業(yè)收入187 590 816.61元、虛增營業(yè)成本145 558 495.31元、虛增利潤40 231 595.41元，并反省是因為公司放松了內(nèi)部管理，沒有很好地執(zhí)行內(nèi)部控制制度。2013年3月2日，該公司承認(rèn)在2008年至2011年累計虛增收入7.4億元左右，虛增營業(yè)利潤1.8億元左右，虛增凈利潤1.6億元左右。

經(jīng)過9個多月的立案調(diào)查，中國證監(jiān)會對審計萬福生科的中磊會計師事務(wù)所罰以撤銷中磊所證券服務(wù)業(yè)務(wù)許可，對萬福生科處以30萬元罰款，對董事長處以30萬元罰款，對CFO覃學(xué)軍處以25萬元的罰款，并終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。

（二）案例分析

一個企業(yè)的財務(wù)信息造假、違法經(jīng)營在很大程度上是由于缺乏有效的內(nèi)部控制。在萬福生科的財務(wù)造假被曝光之前，三位獨立董事未缺席一次董事會會議，看似勤勉，卻對企業(yè)的各項決議均發(fā)表了無保留意見。獨立董事制度流于形式。獨立董事的嚴(yán)重不稱職體現(xiàn)了內(nèi)部控制環(huán)境薄弱。

1.萬福生科獨立董事分析

萬福生科在主要舞弊期間有三位獨立董事，滿足《關(guān)于上市公司獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱指導(dǎo)意見）的最低要求。從專業(yè)背景看，其獨立董事中有一位是會計師，其余兩位是經(jīng)營領(lǐng)域方向的專家（見下表）。一個財務(wù)背景、兩個戰(zhàn)略背景的獨立董事，能夠?qū)ζ髽I(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營提供高質(zhì)量的獨立意見。

進(jìn)一步分析分析萬福生科獨立董事董事會成員的任職期間。三位獨立董事，兩位是2009年開始任職，一位是2010年開始任職?？梢哉f，在萬福生科主要舞弊期間，三位獨立董事參與了企業(yè)的工作。從上市到2012年9月15月日被中國證監(jiān)會立案稽查，萬福生科共召開了17次董事會會議（其中披露的有10次），獨立董事均未對董事會決定事項提出異議。在2011、2012年三位獨立董事的述職報告中均寫到全部出席了本年度的董事會?？梢姡f福生科的獨立董事在表面上是“勤勉盡責(zé)”的。

從以上分析可以看出，萬福生科的獨立董事在數(shù)量和專業(yè)背景上均符合要求，積極參與董事會會議，卻并沒有察覺公司舞弊。由此可知，萬福生科對獨立董事屏蔽了公司真實信息，獨立董事和內(nèi)部董事信息不對稱。

2.萬福生科獨立董事不作為的原因分析

（1）一股獨大造成信息不對稱。至2013年，龔永福和楊榮華夫婦并列為公司的第一大股東，直接分別持有萬福生科29.99%和29.99%的股權(quán)，共同為公司的實際控制人。再看萬福生科管理層人員，在造假的2011年和2012年，龔永福同時擔(dān)任著董事長和總經(jīng)理的職務(wù)（直至2013年，證監(jiān)會對萬福生科立案調(diào)查處罰后，龔永福才卸任總經(jīng)理的職務(wù)）。董事長擁有監(jiān)督權(quán)和決策權(quán)，總經(jīng)理擁有經(jīng)營權(quán)和部分決策權(quán)。龔永福既是企業(yè)的實際控制人，又享有監(jiān)督權(quán)、決策權(quán)和經(jīng)營權(quán)，權(quán)力很大。

由此能夠看出，由于一股獨大使該企業(yè)的控制權(quán)和所有權(quán)高度集中，帶有典型的家族企業(yè)的特征。在家族企業(yè)中，因為利益相關(guān)者都是親屬或者朋友，有著共同的經(jīng)營理念和目標(biāo)，在一定時期內(nèi)，控制權(quán)和所有權(quán)的集合，能使信息交換更加順利，暢通，從而減少信息不對稱。因此，掌握著公司的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)的龔永福和楊榮華夫婦，在企業(yè)有絕對的話語權(quán)。但在這種權(quán)利高度集中的環(huán)境中，獨立董事對董事會的內(nèi)部監(jiān)督職能難以實現(xiàn)，造成獨立董事信息不對稱，妨礙獨立董事對公司決策發(fā)表獨立意見。鄒麗娟作為一位經(jīng)驗豐富的注冊會計師，若能夠知曉公司的財務(wù)狀況，定會發(fā)現(xiàn)企業(yè)財務(wù)造假。再觀察另兩個作為“農(nóng)業(yè)食品”行業(yè)專業(yè)人士的獨立董事，雖然在財務(wù)上不能給企業(yè)建議，但在生產(chǎn)決策上，如原料稻谷、碎米的購買，也沒有提出意見，加重了公司的經(jīng)營風(fēng)險。另外，在2012年上半年，循環(huán)經(jīng)濟(jì)型稻米精深加工生產(chǎn)線項目停產(chǎn)，該項目是萬福生科在創(chuàng)業(yè)板募集資金的主要投產(chǎn)項目，占募集資金的63.4%。這屬于影響企業(yè)經(jīng)營的重大項目，應(yīng)該要披露。從萬福生科2011年9月份至被證監(jiān)會處罰前的10次董事會會議記錄發(fā)現(xiàn)，董事會會議中并沒有提及該項目停產(chǎn)的信息，只在2012年3月16日召開的董事會第十三次會議上，對2011年募集基金的使用情況提及，獨立董事對其也沒有任何異議。在2012年4月24日召開的第十五次董事會會議公告決議中，更是認(rèn)為萬福生科《2012年第一季度報告全文》內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整且不存在虛假記載，這與后來的《更正》形成了鮮明的對比。獨立董事對此也沒有發(fā)表反對意見。對此，人們可以推測，獨立董事對公司的經(jīng)營狀況并不是十分了解，這可能是信息不對稱造成的。

（2）獨立董事薪酬低，缺乏激勵作用。萬福生科2011和2012的年報披露的薪酬為3.6萬元，到了2013年僅為1.8萬元，為所有董事高管里最低，且沒有任何其他薪酬激勵。獨立董事要參與董事會議，每年應(yīng)保證不少于十天的時間對公司情況進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查。如此低的薪酬，難免會引起獨立董事對其工作的懈怠。這也從側(cè)面印證了萬福生科對獨立董事制度的不重視。

三、民營上市公司獨立董事強(qiáng)化對策

（一）建立合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)

一股獨大是我國民營上市公司普遍存在的問題?？刂茩?quán)與股權(quán)分配直接相關(guān)。筆者統(tǒng)計了截止2012年12月31日所有在深圳創(chuàng)業(yè)板上市的325家民營企業(yè)，發(fā)現(xiàn)至少有96家企業(yè)的實際控制人的控制權(quán)大于50%且擁有公司所有權(quán)接近或者大于50%，約占所有民營企業(yè)的29.5%。

有接近1/3的民營企業(yè)所有權(quán)和控制權(quán)一致，而這些企業(yè)中，獨立董事占董事會比例平均為38.53%，大都滿足了《指導(dǎo)意見》的最低要求。在權(quán)力過于集中，民營企業(yè)在不得不設(shè)置獨立董事監(jiān)督的情況下，會更傾向于聘請一些會計、法律專業(yè)背景不強(qiáng)的人士作為公司的獨立董事，削弱其監(jiān)督職能，加強(qiáng)咨詢職能。這樣不僅監(jiān)事會的外部監(jiān)督難以實現(xiàn)，對董事會內(nèi)部監(jiān)督的獨立董事制度也難以有效運(yùn)行，何談讓獨立董事來提高內(nèi)部控制質(zhì)量，保護(hù)中小投資者利益。因此，要讓民營上市公司蓬勃發(fā)展，應(yīng)該平衡股權(quán)，降低公司實際控制人的股權(quán)，從而加強(qiáng)獨立董事的話語權(quán)，發(fā)揮其監(jiān)督作用，從源頭上加強(qiáng)內(nèi)部控制環(huán)境。

（二）適當(dāng)提高獨立董事比例

獨立董事對監(jiān)督企業(yè)經(jīng)營決策并提出獨立公正的意見，更重要的是屬于董事會的一員，適當(dāng)增加獨立董事席位，能更好地對制衡其他內(nèi)部董事。在董事會下設(shè)的各種委員會中，獨立董事要發(fā)揮巨大的作用，在數(shù)量上也應(yīng)占大多數(shù)。同時應(yīng)該豐富獨立董事的專業(yè)背景。最佳的獨立董事背景應(yīng)該涵蓋會計、戰(zhàn)略、法律等方面。這樣的專業(yè)背景組合，既能滿足上市公司咨詢的需要，又能加強(qiáng)對企業(yè)的監(jiān)督，提高企業(yè)內(nèi)部控制環(huán)境。

（三）完善獨立董事激勵約束機(jī)制

我國對獨立董事的激勵，主要有聲譽(yù)激勵和薪酬激勵兩種。介于獨立董事都是由一定威望的人士，聲譽(yù)激勵對其的作用有限。主要是薪酬激勵不夠。我國獨立董事薪酬及待遇普遍較低且差距明顯。wind數(shù)據(jù)庫統(tǒng)計了至2014年4月28日上市公司獨立董事的薪酬情況，發(fā)現(xiàn)近6 950名獨立董事獲得薪酬從1 000元到150萬元不等，甚至有些為零。在領(lǐng)取薪酬的6 950名獨立董事中，人均薪酬為6.84萬元，不及董事和高管薪酬的21%。就如古人云：工欲善其事，必先利其器。薪酬低，必將產(chǎn)生懈怠心理，不會全力投入工作。薪酬過高則無法保持獨立性。

美國是最早要求董事會設(shè)置獨立董事的國家。近年來，在美國獨立董事薪酬中，現(xiàn)金薪酬的支付比例有所下降，越來越多的公司選擇了股票薪酬，逐漸形成了股票與現(xiàn)金薪酬為一體的二元薪酬結(jié)構(gòu)。除了最基本的職位薪酬外，還有直接與獨立董事勤勉度和工作業(yè)績直接掛鉤的會議費和服務(wù)報酬。再加上引入股票薪酬后，獨立董事的薪酬與企業(yè)經(jīng)營績效相關(guān)，且從只有現(xiàn)金薪酬的短期激勵轉(zhuǎn)為長期激勵。股票期權(quán)其實是對獨立董事賦予獲利的可能性。

中國這種做法也同樣適用。將公司業(yè)績與獨立董事的盡職程度和獨立董事的薪酬掛鉤，更加能夠加強(qiáng)對董事會的監(jiān)督職能。且擁有了公司少量股權(quán)（根據(jù)我國《上市公司獨立董事制度》，為了保持獨立性，獨立董事不得直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上。）的獨立董事，實質(zhì)上成了企業(yè)的小股東，這樣就將獨立董事的利益和小股東的利益捆綁在一起，加強(qiáng)獨立董事的監(jiān)督職能。與激勵制度相適應(yīng)的就是獨立董事的懲罰制度。萬福生科的獨立董事受到的懲罰力度小于內(nèi)部董事，如果獨立董事應(yīng)對出具不適當(dāng)?shù)囊庖娯?fù)責(zé)，與企業(yè)一同承擔(dān)連帶責(zé)任，這樣就會對獨立董事起到警示和激勵的作用。因此，應(yīng)該改革上市公司獨立董事薪酬制度，建立科學(xué)合理的制度。

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