吳哲

（滁州職業(yè)技術(shù)學(xué)院，安徽 滁州239000）

根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)信息中心《第35 次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》報(bào)道，截至2014 年12 月，我國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)6.49 億，全年共計(jì)新增網(wǎng)民3117 萬人，互聯(lián)網(wǎng)普及率為47.9%，較2013 年底提升了2.1 個百分點(diǎn)。

誠然，任何事物都有其兩面性。計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展的確帶動了生產(chǎn)力的飛速進(jìn)步，但是，計(jì)算機(jī)犯罪也應(yīng)運(yùn)而生。二十世紀(jì)四十年代，美國犯罪學(xué)家埃德溫.H.薩瑟蘭已經(jīng)開始分析和研究高智商和現(xiàn)代技術(shù)工具的結(jié)合產(chǎn)生犯罪的可能性。[1]據(jù)相關(guān)統(tǒng)計(jì)，98 年以前，我國鮮有因計(jì)算機(jī)提起訴訟的，而98 年至今，尤其近幾年，根據(jù)各級司法部門的相關(guān)統(tǒng)計(jì)，因計(jì)算機(jī)而產(chǎn)生糾紛的案件（尤以網(wǎng)絡(luò)糾紛為主）開始逐年遞增，案件的性質(zhì)也由開始的刑事案件逐步涉及到民事、經(jīng)濟(jì)、知識產(chǎn)權(quán)和行政等多個法律門類。所以我們不得不清醒的認(rèn)識到計(jì)算機(jī)犯罪對我國尚未健全的法制所帶來的沖擊，這也是我國司法界面臨的十分突出和緊迫的問題。

一、計(jì)算機(jī)犯罪的概念及犯罪構(gòu)成要件

馬克思、恩格斯說：“蔑視社會秩序的最明顯極端的表現(xiàn)就是犯罪。”[2]如今處在信息爆炸的時(shí)代，計(jì)算機(jī)犯罪的形式、手段、層出不窮，危害性日益顯現(xiàn)，筆者參考了一些相關(guān)資料，嘗試總結(jié)如下：

根據(jù)計(jì)算機(jī)犯罪的特點(diǎn)（下文將有敘述）和我國刑法條文的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)為計(jì)算機(jī)犯罪的概念可以概括為：計(jì)算機(jī)犯罪是指行為人故意直接對計(jì)算機(jī)系統(tǒng)（網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)）實(shí)施侵入或破壞，造成直接或間接損失重大的；或者通過計(jì)算機(jī)（網(wǎng)絡(luò)）實(shí)施竊取國家秘密、貪污、挪用公款、詐騙、盜竊等犯罪行為的總稱。筆者認(rèn)為：那是根據(jù)現(xiàn)行刑法的相關(guān)規(guī)定定義出來的，尚不完善。

計(jì)算機(jī)犯罪的犯罪構(gòu)成要件

第一，犯罪主體

計(jì)算機(jī)犯罪的主體兼有一般主體和特殊主體。從一般意義上來講，犯罪的主體是達(dá)到法定責(zé)任年齡，能承擔(dān)刑事責(zé)任能力的人，這是一般主體；但計(jì)算機(jī)犯罪的主體還必須是具有相當(dāng)高計(jì)算機(jī)知識水平的行為人，即特殊主體。

第二，犯罪主觀方面

從計(jì)算機(jī)專業(yè)角度來看，計(jì)算機(jī)犯罪一般都或多或少的存在主觀故意。這也是由計(jì)算機(jī)犯罪的特點(diǎn)所決定的；說到過失犯罪，則表現(xiàn)為行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到后果，但是由于疏忽大意或輕信能夠避免而導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，說到底，行為人還是清楚自己行為的。

第三，犯罪客體

計(jì)算機(jī)犯罪，一方面侵害了計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所有人的合法權(quán)益，另一方面對計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)所涉及第三人權(quán)益（商業(yè)秘密、個人隱私）的造成危害，甚至破壞了國家的計(jì)算機(jī)信息管理秩序。

第四，犯罪客觀方面

計(jì)算機(jī)犯罪的客觀方面主要包括危害行為、危害結(jié)果以及危害行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。危害行為也包括作為和不作為；在危害結(jié)果上，如果行為人入侵的是國家重要的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，則已經(jīng)構(gòu)成犯罪；但如果入侵的是非重要的國家計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，則需要“情節(jié)嚴(yán)重的”，才能構(gòu)成犯罪。

二、計(jì)算機(jī)犯罪的特點(diǎn)

雖然我國《刑法》中對計(jì)算機(jī)犯罪行為進(jìn)行了一系列的規(guī)定，但面對黑客們花樣翻新的犯罪手段和犯罪形式，筆者認(rèn)為，這些規(guī)定已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能解決目前形形色色的計(jì)算機(jī)犯罪，下面，筆者從四個方面對計(jì)算機(jī)犯罪的特征作一番簡述：

（一）犯罪手段的智能性與隱蔽性

計(jì)算機(jī)犯罪的日益猖獗與計(jì)算機(jī)技術(shù)的飛速發(fā)展有著內(nèi)在的聯(lián)系。計(jì)算機(jī)本身就是高智商的產(chǎn)物，計(jì)算機(jī)犯罪也不是普通人所能辦到的。另外由于網(wǎng)絡(luò)的開放性、虛擬性和超時(shí)空性等特點(diǎn)，行為人在接受一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的過程中或完全匿名，或用“馬甲”登錄、甚至通過境外代理服務(wù)器，所以對其實(shí)施的犯罪行為也就很難控制，使得計(jì)算機(jī)犯罪具有極高的隱蔽性，所以，只有具備較高的計(jì)算機(jī)專業(yè)知識的行為人，才能侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)實(shí)施破壞或者非法牟利，并且巧妙的掩蓋罪行，從而增加了計(jì)算機(jī)犯罪案件的偵破難度。

（二）犯罪主客體的復(fù)雜性

計(jì)算機(jī)犯罪的復(fù)雜性主要表現(xiàn)在犯罪主體和犯罪客體兩個方面。

1、犯罪主體的復(fù)雜性。由于網(wǎng)絡(luò)具有“超時(shí)空性”，犯罪分子可以來自各個不同的民族、國家、地區(qū)，在世界的任一角落，通過一臺聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)便可實(shí)施各種類型的犯罪行為。

2、犯罪客體的復(fù)雜性。計(jì)算機(jī)犯罪其對象也是越來越復(fù)雜和多樣。首先，犯罪主體的復(fù)雜性必然導(dǎo)致犯罪客體的復(fù)雜性；其次，計(jì)算機(jī)犯罪是對兩種或兩種以上的客體進(jìn)行侵害。如盜用、偽造客戶網(wǎng)銀帳號的犯罪，既是同時(shí)侵害了銀行和客戶本人的合法權(quán)益，又?jǐn)_亂了國家的金融秩序。

（三）實(shí)施犯罪的廣泛性與集中性

現(xiàn)如今的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，Internet 已連接到社會各個領(lǐng)域，特別是政府、民航、電力、鐵路、銀行等，都是關(guān)乎社會穩(wěn)定、人民切身利益的重點(diǎn)領(lǐng)域。應(yīng)該說計(jì)算機(jī)犯罪打破了人們對犯罪認(rèn)識的傳統(tǒng)觀念，事實(shí)上，除了有關(guān)人身的一些犯罪，一般的犯罪都可以通過計(jì)算機(jī)來完成。

計(jì)算機(jī)犯罪雖然涉及范圍比較廣，但其犯罪類型相對集中：1、以計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象的，如非法入侵網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)、破壞網(wǎng)絡(luò)正常運(yùn)行、傳播病毒等；2、以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪，如竊取國家機(jī)密，危害公共安全；侵占、盜竊他人財(cái)物；貪污、挪用公款；侵犯商業(yè)秘密、公民隱私；傳播反動、色情信息等。

（四）社會危害的嚴(yán)重性

計(jì)算機(jī)犯罪危害結(jié)果的嚴(yán)重性，應(yīng)取決于被侵害的計(jì)算機(jī)（網(wǎng)絡(luò)）系統(tǒng)的社會作用，即社會對計(jì)算機(jī)（網(wǎng)絡(luò)）系統(tǒng)的依賴程度。如超市的收銀系統(tǒng)和銀行的金融系統(tǒng)，相比較而言，顯然是后者被侵害的后果要嚴(yán)重的多。

三、我國新刑法中有關(guān)計(jì)算機(jī)犯罪的規(guī)定有待商榷

我國刑法從1979 年頒布至今，歷經(jīng)了八次修正，雖然在第285 條中，對侵害對象擴(kuò)大了保護(hù)范圍，同時(shí)也增加了財(cái)產(chǎn)刑，但是根據(jù)目前我國計(jì)算機(jī)犯罪的實(shí)際情況，再吸收一些國外的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)來看，還存在一些值得完善的地方。

（一）《刑法》第二百八十六條（破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪）第三款

故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。[3]

關(guān)于本條第三款，從計(jì)算機(jī)專業(yè)的角度來講，這樣的表述有一定的漏洞：首先，我們應(yīng)該知道計(jì)算機(jī)病毒是一種程序，其種類有成千上萬種，它和人類生病一樣，有著急性和慢性之分。有些病毒對系統(tǒng)的破壞是立竿見影的，比如“沖擊波”病毒，它可以在一夜之間感染全球數(shù)以萬計(jì)的電腦，使其癱瘓；而有些病毒對計(jì)算機(jī)的破壞不是馬上發(fā)作的，比如“CIH”病毒，它有一個特點(diǎn)，就是感染它的計(jì)算機(jī)平時(shí)并不發(fā)作，使用正常，只是在每月的26 號才發(fā)作，給該計(jì)算機(jī)以毀滅性的打擊。這樣的行為當(dāng)時(shí)并不容易被察覺，但是對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)確實(shí)造成了嚴(yán)重的威脅。所以，這種行為同樣也應(yīng)屬于破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的犯罪。

其次，間接破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的運(yùn)行。比如，“宏”病毒，它只是感染微軟公司制作的Office 文檔，破壞文檔數(shù)據(jù)。但有些信息系統(tǒng)是需要Office 辦公系統(tǒng)支持的，如果故意制作或傳播此類惡意腳本程序，同樣也應(yīng)該屬于破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)犯罪。

再次，依照本條之規(guī)定，如何判定行為人是故意的？作為一般的計(jì)算機(jī)操作人員來說，他們并不是人人都能準(zhǔn)確的判定出病毒的存在，在運(yùn)行一個程序或軟件時(shí)，也不可能預(yù)先知曉該程序或軟件是否帶毒，即使有殺毒軟件，也會存在誤報(bào)，因此，無法判定行為人的行為是否為故意。

（二）《刑法》第二百八十七條規(guī)定：“利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰?！盵4]

計(jì)算機(jī)犯罪是一種新型的犯罪形式，有其獨(dú)特的危害性。本條款實(shí)際上并不是專門針對計(jì)算機(jī)犯罪新增加的罪名。按照本條的規(guī)定，利用計(jì)算機(jī)實(shí)施犯罪的只是依照刑法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰?？瓷先ハ笫切谭ㄉ系摹盃窟B犯”，但是又有所不同。這種利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙，盜竊等等的犯罪行為，在實(shí)施金融詐騙的同時(shí)，在客觀上仍然威脅到了計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的安全，非法獲得大量信息。比如，銀行內(nèi)部人員，通過非法途徑，破譯他人賬戶密碼，將其賬戶資金劃歸自己所有?；蛘吒纱噙M(jìn)入國家銀庫進(jìn)行貪污、挪用… …這些行為不能等同于普通的盜竊罪，玩忽職守罪等等，筆者認(rèn)為應(yīng)該新加一種罪名——盜竊計(jì)算機(jī)金融資產(chǎn)罪；后者就以破壞金融管理秩序罪定罪處罰。

（三）《刑法》第十七條第二款的規(guī)定，已滿十四歲不滿十六歲的人，只對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒行為負(fù)刑事責(zé)任。[5]

自1998 年，我國首例入侵公眾多媒體網(wǎng)絡(luò)案開始，到“熊貓燒香”案，青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪逐年增加，其中也不乏未滿十六歲的青少年，他們之中絕大部分是出于一種好奇心理，尋找刺激，而對一些計(jì)算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行解密，實(shí)質(zhì)上確已威脅到計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的安全。雖然犯罪主體具有一定的特殊性，但是由于計(jì)算機(jī)犯罪的危害性之大，筆者認(rèn)為在《刑法》第十七條第二款的規(guī)定中應(yīng)該加入計(jì)算機(jī)犯罪一條，“造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)該負(fù)刑事責(zé)任”。

（四）關(guān)于在Internet (國際互聯(lián)網(wǎng))上販賣、經(jīng)營、傳播和接收淫穢、暴力、兇殺等影像制品的相關(guān)犯罪行為的懲處措施，我們的《刑法》中也沒有明文規(guī)定。

我國《刑法》第三百六十四條和第三百六十七條中，雖對“傳播淫穢物品罪”、“組織播放淫穢音像制品罪”、“淫穢物品的界定”作出了明確；全國人大常委會《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第三條也指出在互聯(lián)網(wǎng)上犯傳播淫穢物品罪有三種形式，筆者認(rèn)為，在《刑法》中還應(yīng)進(jìn)一步完善。

[1]美，奧古斯特·比庫爾.利用計(jì)算機(jī)犯罪[J].法學(xué)譯叢,1985，(01):42.

[2]馬克思，恩格斯.馬克思恩格斯全集[M].北京：人民出版社，1965：46.

[3][4][5]高銘暄.新編中國刑法學(xué)[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1998.