咨詢

共同創(chuàng)業(yè)的股東退出公司是否該支付賠償金？

咨詢臺(tái)：

2014年10月18日，我們5個(gè)大學(xué)同學(xué)在某企業(yè)園區(qū)投資、注冊(cè)、登記組建成立了某軟件公司。其中擔(dān)任法人代表的同學(xué)出資占總投資的28%，并出任總經(jīng)理，其他4個(gè)同學(xué)分別出資投資總額的18%。公司初創(chuàng)，規(guī)模小，每個(gè)同學(xué)均承擔(dān)一定職務(wù)，股東協(xié)議書上約定股東按其出資比例分享利潤(rùn)，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但未對(duì)工資進(jìn)行過(guò)約定。到2015年5月底公司尚無(wú)盈利時(shí)，其中一位同學(xué)堅(jiān)決要退出公司及股東身份，還要求公司支付其2014年10月18日至2015年5月底的工資和未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資賠償金。請(qǐng)問，這位股東同學(xué)的要求是合理的嗎？

堯洪波

堯洪波讀者：

十分感謝你對(duì)本刊的信任。你咨詢問題的焦點(diǎn)是，該股東同學(xué)與軟件公司是否存在勞動(dòng)關(guān)系，是否應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同，從而公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資賠償金的問題。現(xiàn)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)答復(fù)如下，供你參考。

一、是否存在勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)原國(guó)家勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！痹撏瑢W(xué)作為你們公司的股東之一，同時(shí)也符合法律法規(guī)規(guī)定的勞動(dòng)者身份，他受公司的勞動(dòng)管理，還從事公司的業(yè)務(wù)工作，因此雙方事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系成立。

二、是否應(yīng)支付二倍工資的賠償金。依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十二條：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！边@里二倍工資屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，只要?jiǎng)趧?dòng)關(guān)系確立，只要用人單位未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，就應(yīng)當(dāng)支付二倍工資的賠償。不過(guò)二倍工資賠償并非從2014年10月18日用工之日起計(jì)算，而應(yīng)從用工之日起一個(gè)月后，即從2014年11月18日起至2015年5月底止。在沒有確定工資的情況下，這并不影響事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確立，其月工資標(biāo)準(zhǔn)可以參照當(dāng)?shù)貏趧?dòng)力市場(chǎng)工資指導(dǎo)價(jià)位中相關(guān)工作崗位的中位數(shù)的額度予以確定。

綜上，如果某同學(xué)僅出資成為該公司的股東，而未參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，未在其中謀職工作，則其僅為公司的股東，其報(bào)酬形式就是通過(guò)盈利分紅，雙方也不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。但你們5個(gè)同學(xué)既是股東，又分別從事公司某方面的經(jīng)營(yíng)管理，在公司擔(dān)任一定職務(wù)，那么你們5人不僅是公司的投資方（股東），還是公司的勞動(dòng)者，具有雙重身份按照相關(guān)勞動(dòng)法律法規(guī)，不能因?yàn)閯趧?dòng)者具有股東身份，而拒絕支付公司應(yīng)當(dāng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和未簽訂勞動(dòng)合同的賠償金。

企業(yè)法定代表人與企業(yè)存在勞動(dòng)關(guān)系嗎？

咨詢臺(tái)：

我是某民營(yíng)企業(yè)的資產(chǎn)所有人。從上世紀(jì)80年代開始，我們家從經(jīng)營(yíng)小商品入手，逐漸發(fā)展成一家較大規(guī)模的民營(yíng)企業(yè)。2013年起開始對(duì)家族式經(jīng)營(yíng)進(jìn)行改革，實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離。2014年8月我們聘請(qǐng)了一位職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任企業(yè)的總經(jīng)理，并出任企業(yè)的法人代表。半年多來(lái)他大膽改革，大量投資新產(chǎn)品開發(fā)，完善網(wǎng)上銷售平臺(tái)，但與資產(chǎn)所有人之間的分歧矛盾卻越來(lái)越大。他于2015年5月正式提出了辭職，同時(shí)要求企業(yè)支付他未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資和解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。請(qǐng)問，他作為企業(yè)的法人代表和企業(yè)之間是勞動(dòng)關(guān)系嗎？他的要求合理嗎？

菊邱明

菊邱明讀者：

非常感謝你對(duì)本刊的支持。依據(jù)來(lái)函所述情形，該企業(yè)法定代表人與該企業(yè)之間的關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系，其要求是符合勞動(dòng)法律法規(guī)規(guī)范的。

企業(yè)法定代表人與企業(yè)是否存在勞動(dòng)關(guān)系，要根據(jù)具體情況來(lái)確定。一般企業(yè)的法定代表人大致有三種情況：一是企業(yè)的出資人擔(dān)任企業(yè)的法定代表人；二是企業(yè)的出資人選定的人員擔(dān)任企業(yè)的法定代表人；三是企業(yè)聘請(qǐng)的專業(yè)人員擔(dān)任企業(yè)的法定代表人。前兩種情況的法定代表人基本屬于資方代表，不能認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。第三種情況就是現(xiàn)在你們企業(yè)的情況，法定代表人是聘請(qǐng)的職業(yè)經(jīng)理人，他不是企業(yè)的出資人，不能代表資方。作為企業(yè)出資方聘請(qǐng)的職業(yè)經(jīng)理人，在生產(chǎn)管理、產(chǎn)品研發(fā)、銷售等方面他付出了巨大勞動(dòng)，他也是勞動(dòng)力的讓渡者，即勞動(dòng)者。從這個(gè)角度講，企業(yè)仍然是這位勞動(dòng)者勞動(dòng)力的使用者，作為勞動(dòng)者在企業(yè)運(yùn)營(yíng)中也處于從屬地位，其勞動(dòng)時(shí)間、工作內(nèi)容等都要遵從或服從企業(yè)的安排。在受聘期間，他不能自由支配時(shí)間，不能干自己的事情，而是為完成企業(yè)的工作和任務(wù)、為企業(yè)的發(fā)展和正常運(yùn)轉(zhuǎn)付出自己的勞動(dòng)。這些均符合勞動(dòng)者參與“勞動(dòng)”的實(shí)際，以及勞動(dòng)關(guān)系本身具有的特殊屬性。所以，這位職業(yè)經(jīng)理人雖然出任了企業(yè)的法人代表，但他實(shí)際上就是企業(yè)出資人聘請(qǐng)的高級(jí)勞動(dòng)者而已，只是其付出的勞動(dòng)具有復(fù)雜性、多元性罷了。他與普通員工一樣受《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》的保護(hù)和調(diào)整。如果出資人沒有與他簽訂書面的聘用合同（勞動(dòng)合同），他與企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，企業(yè)就應(yīng)支付其未簽訂合同的二倍工資及解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。