黃佳棟

摘要：大學(xué)生的職業(yè)生涯教育在力求激發(fā)學(xué)生求職意識(shí)與潛能的同時(shí)，更需要始終將法制教育放在重要位置。高校就業(yè)指導(dǎo)輔導(dǎo)員工作在學(xué)生求職相關(guān)法律案例的最前線，這些案例對(duì)扭轉(zhuǎn)錯(cuò)誤的職場(chǎng)價(jià)值觀具有現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞：生涯教育；勞動(dòng)合同法；法律糾紛

我國(guó)的《勞動(dòng)合同法》頒布已經(jīng)有6年了。在經(jīng)歷了2012年底的修訂后，目前此法是我國(guó)協(xié)調(diào)勞動(dòng)者與勞動(dòng)單位之間勞動(dòng)關(guān)系的主要法律保障與依據(jù)。對(duì)于《勞動(dòng)合同法》的立法宗旨，《勞動(dòng)合同法》第1條作了明確的規(guī)定：構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益是法律賦予的保障。因此從這個(gè)意義上來(lái)講，勞動(dòng)法律方面的教育必然是大學(xué)生職業(yè)生涯發(fā)展教育的必然內(nèi)涵。大學(xué)畢業(yè)生缺乏工作經(jīng)驗(yàn)，而社會(huì)招聘市場(chǎng)情況復(fù)雜、實(shí)情難測(cè)，可以說(shuō)“水很深”。因此研究相關(guān)案例，融入大學(xué)生職業(yè)生涯教育我認(rèn)為將起到積極的警示與反思作用。

一、實(shí)習(xí)期、試用期權(quán)益受損

（一）無(wú)實(shí)習(xí)協(xié)議、試用期不為學(xué)生繳納社保金

隨著企業(yè)用工政策的不斷變化，大學(xué)生在企業(yè)實(shí)習(xí)期、試用期侵權(quán)案例時(shí)有發(fā)生[1]。

首先實(shí)習(xí)期與試用期是兩個(gè)概念。實(shí)習(xí)期是指在校學(xué)生利用假期去某個(gè)具體崗位上參與實(shí)踐工作的過(guò)程，參加實(shí)習(xí)的對(duì)象始終還是在校生[2]。而試用期的規(guī)定往往出現(xiàn)在正式的勞動(dòng)合同中，此時(shí)學(xué)生已經(jīng)畢業(yè)離開(kāi)學(xué)校參加工作了。其具體的內(nèi)涵是指在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，畢業(yè)生所在的用人單位利用這段時(shí)間考核評(píng)估大學(xué)畢業(yè)生（勞動(dòng)者）業(yè)務(wù)能力等等素養(yǎng)，反正勞動(dòng)者也可以評(píng)估企業(yè)是否合適自己的特定期限[3]。因此可以看出前者參與實(shí)踐的主體主要針對(duì)在校生，不存在勞動(dòng)關(guān)系。而后者是已經(jīng)建立了勞動(dòng)關(guān)系確定無(wú)疑的。

用人單位在學(xué)生實(shí)習(xí)期間是不需要為其繳納社保金的。學(xué)生在實(shí)習(xí)期間的糾紛主要是適用民法相關(guān)規(guī)定。因此，為了防止出現(xiàn)利用大學(xué)生相關(guān)勞動(dòng)合同法法律意識(shí)不深，混淆實(shí)習(xí)期、試用期等概念，在實(shí)際教育中，本人認(rèn)為應(yīng)該有意提醒學(xué)生與實(shí)習(xí)單位簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議，就工資、福利、勞動(dòng)時(shí)間、勞動(dòng)內(nèi)容等進(jìn)行約定。同時(shí)與實(shí)習(xí)單位協(xié)商購(gòu)買(mǎi)一份商業(yè)保險(xiǎn)以避免實(shí)習(xí)過(guò)程中發(fā)生因工受傷后產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)賠償糾紛。當(dāng)然，目前從本人工作實(shí)際來(lái)看，上海市確實(shí)不少企業(yè)也為學(xué)生購(gòu)買(mǎi)了相關(guān)保險(xiǎn)。

根據(jù)勞動(dòng)合同法規(guī)定，用人單位必須為勞動(dòng)者在勞動(dòng)關(guān)系成立的那天起開(kāi)始繳納社保金。但是在本人工作中發(fā)現(xiàn)存在不良企業(yè)以“我們行業(yè)流動(dòng)性很大，所以試用期間不繳納社保金，這是我們行業(yè)都這么做的”為由來(lái)降低用人成本。這也導(dǎo)致許多畢業(yè)生信以為真，上當(dāng)受騙。根據(jù)《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》第八十四條的規(guī)定：用人單位不辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對(duì)用人單位處應(yīng)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。因此企業(yè)在學(xué)生畢業(yè)后入職試用期間不繳納社保金這樣的違法行為無(wú)疑是對(duì)其權(quán)利的侵害。

究其原因，在實(shí)際教學(xué)中本人發(fā)現(xiàn)學(xué)生在找到其認(rèn)為滿意的工作后因缺乏經(jīng)驗(yàn)，對(duì)某些不良企業(yè)歪曲事實(shí)的理由存在篤信不疑的現(xiàn)象。另一方面，從與畢業(yè)生訪談中得知，出于對(duì)于自己第一份工作的重視，畢業(yè)生往往對(duì)企業(yè)安排百依百順，這無(wú)形中也助長(zhǎng)了類似的違法行為。

另外有畢業(yè)生意識(shí)到了用人單位不在實(shí)習(xí)期間繳納社保金的違法行為，但擔(dān)心承擔(dān)某些后果而不敢解約。其實(shí)這樣的憂慮畢業(yè)生大可不必，因?yàn)楦鶕?jù)勞動(dòng)合同法第四章第三十八條規(guī)定：如果用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的，勞動(dòng)者可以提前三十天書(shū)面通知用人單位單方面解除勞動(dòng)合同。同時(shí)根據(jù)四十六條規(guī)定還需為勞動(dòng)者提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。從這點(diǎn)可以反映出提醒學(xué)生相關(guān)法律權(quán)益與義務(wù)，提倡其為正當(dāng)權(quán)益而理性捍衛(wèi)對(duì)完善大學(xué)生求職維權(quán)意識(shí)十分重要。

（二） 試用期滿無(wú)正當(dāng)理由將學(xué)生解雇

部分畢業(yè)生在試用期滿后被告知公司找到更合適的人替代他或者公司調(diào)整戰(zhàn)略撤銷崗位設(shè)置等原因而遭到解雇。根據(jù)第四章第三十九條的規(guī)定，用人單位在證明了勞動(dòng)者在試用期期間不符合錄用條件的才可以解除勞動(dòng)合同。此內(nèi)容根據(jù)常規(guī)法理理解[4]，勞動(dòng)者不符合錄用條件是建立在勞動(dòng)者不能完成職務(wù)描述中的工作內(nèi)容或者承擔(dān)工作職責(zé)。但是崗位大都有行業(yè)界定，有專業(yè)的崗位介紹與職位描述，而用人單位可以根據(jù)實(shí)際的情況進(jìn)行相關(guān)修訂。從這一點(diǎn)上來(lái)說(shuō)，法律給了用人單位極大的自主權(quán)[5]，但是卻也為某些不良單位創(chuàng)造了解聘的借口。鑒于這個(gè)問(wèn)題，在實(shí)際的學(xué)生職業(yè)生涯教育課程中，為了進(jìn)一步培養(yǎng)學(xué)生的法律意識(shí)，為了防止某些別有用心的不良企業(yè)以職員試用期表現(xiàn)不好等搪塞理由無(wú)端解雇的問(wèn)題，在制定相關(guān)法律對(duì)策教育時(shí)，學(xué)生應(yīng)該被提示就錄用條件經(jīng)行細(xì)化。一個(gè)可行的做法本人認(rèn)為是就錄用條件達(dá)成一致，形成書(shū)面文件，使得用人單位與勞動(dòng)者雙方都能就此達(dá)成一個(gè)詳細(xì)的了解，避免出現(xiàn)分歧。

二、 不當(dāng)合同條款

本人同時(shí)發(fā)現(xiàn)在簽訂勞動(dòng)合同的過(guò)程中，存在用人單位利用學(xué)生未諳世事，肆意添加不當(dāng)條款，違法操作。

（一）簽訂勞動(dòng)合同時(shí)被要求繳納保證金

在學(xué)生的職業(yè)輔導(dǎo)與咨詢中，本人發(fā)現(xiàn)如今存在著不少不良企業(yè)利用畢業(yè)生初入職場(chǎng)，經(jīng)驗(yàn)不足的弱點(diǎn)，非法向?qū)W生群體謀取暴利。這樣的企業(yè)一般以兩種形式騙取畢業(yè)生財(cái)物：一、謊稱此畢業(yè)生應(yīng)聘的工作崗位責(zé)任重大，深受器重，所以公司將此崗位委托給職業(yè)中介招募，因此需要向職業(yè)中介繳納押金。二、謊稱此應(yīng)聘崗位極其重要，應(yīng)聘者負(fù)有保密義務(wù)，但是簽署保密協(xié)定太麻煩，為了替員工著想，就暫時(shí)把押金放在某個(gè)人處即可。

根據(jù)勞動(dòng)合同法，用人單位向錄用者征收擔(dān)保金或者財(cái)務(wù)作為信用擔(dān)保是明顯的違法行為。然而部分畢業(yè)生因?yàn)榧议L(zhǎng)所謂“朋友經(jīng)濟(jì)”或者“關(guān)系經(jīng)濟(jì)”的觀念灌輸，為了給企業(yè)留下個(gè)“聽(tīng)話”的“好印象”，對(duì)企業(yè)的違法行為聽(tīng)之任之，這也導(dǎo)致了學(xué)生的正當(dāng)權(quán)益受到了嚴(yán)重的侵害。

（二）競(jìng)業(yè)限制

某些畢業(yè)生在外企應(yīng)聘擔(dān)任了一些可能涉及公司商業(yè)機(jī)密的崗位，例如翻譯崗，就遇到了勞動(dòng)合同中關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的相關(guān)規(guī)定。

勞動(dòng)合同法中關(guān)于競(jìng)業(yè)限制規(guī)定[6]本是為了防止競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)惡意挖角員工形成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或者員工報(bào)復(fù)另立門(mén)戶私取公司機(jī)密的行為。但是在畢業(yè)生就業(yè)時(shí)，卻出現(xiàn)了某些用人單位混淆概念、小題大做的案例。

本人在工作中曾經(jīng)遇到過(guò)這么一個(gè)案例：企業(yè)涉嫌利用勞動(dòng)合同限制人身自由。用人單位因?yàn)楫厴I(yè)生在周末會(huì)見(jiàn)了在競(jìng)爭(zhēng)單位工作的好朋友而被扣除獎(jiǎng)金，理由是聲稱該職工違反了部門(mén)規(guī)定。而實(shí)際上該學(xué)生僅僅是與好友周末聚會(huì)。此畢業(yè)生在公司機(jī)要部門(mén)新任職翻譯崗位。據(jù)了解，在工作中的確涉及保密義務(wù)。但是這個(gè)相關(guān)規(guī)定根據(jù)我國(guó)憲法明顯侵犯了公民的人身自由的權(quán)利。然而該學(xué)生并沒(méi)有追究此事，據(jù)其稱是為了給公司留下“忠誠(chéng)”的印象，選擇了忍氣吞聲。

上述案例充分體現(xiàn)出在學(xué)生職業(yè)規(guī)劃輔導(dǎo)教育方面，在著力激發(fā)學(xué)生職業(yè)規(guī)劃意識(shí)和潛能同時(shí)，我們高校開(kāi)展職業(yè)生涯教育必須始終重視法制教育，以激發(fā)學(xué)生就業(yè)法制意識(shí)，敢于、善于運(yùn)用法律武器為重要前提。

三、學(xué)生三方協(xié)議糾紛

近幾年來(lái)，尤其是高校畢業(yè)生出現(xiàn)井噴階段，圍繞高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議出現(xiàn)的爭(zhēng)議也屢屢有所見(jiàn)報(bào)。究其原因，一方面，畢業(yè)生不重視三方協(xié)議的重要性，以完成任務(wù)的方式隨意與企業(yè)簽訂了三方協(xié)議，一段時(shí)候后就自行離開(kāi)了。另一方面，部分企業(yè)反感畢業(yè)生這樣不誠(chéng)信的行為，與學(xué)生出現(xiàn)了糾紛[7]。而學(xué)校方面由于人事資源有限也很難起到調(diào)停、監(jiān)督的作用[8]。因此有關(guān)三方協(xié)議的相關(guān)問(wèn)題一度十分敏感。

面對(duì)部分畢業(yè)生出現(xiàn)的為了完成任務(wù)，與公司簽訂三方協(xié)議然后隨意離開(kāi)的現(xiàn)象，在學(xué)生的職業(yè)教育中應(yīng)該明確提出這是會(huì)引發(fā)民事糾紛的。三方協(xié)議不是勞動(dòng)合同。

三方協(xié)議作為一種格式合同，其有效期一般為自簽約日起至畢業(yè)生到用人單位報(bào)到止的這一段時(shí)間。因此有別于勞動(dòng)合同，畢業(yè)生簽下了名字就意味著其已經(jīng)理解并且同意協(xié)議的所有內(nèi)容，因此學(xué)生如果隨意離開(kāi)，公司方是有權(quán)追究學(xué)生方違約的責(zé)任的。缺乏誠(chéng)信，不顧協(xié)議后果隨意變化就業(yè)單位的現(xiàn)象的產(chǎn)生很大程度上是出于學(xué)生對(duì)待遇、薪酬的攀比而轉(zhuǎn)而找尋更優(yōu)厚的崗位、公司。其實(shí)這樣的學(xué)生表現(xiàn)也給高校的職業(yè)生涯教育提出了警示[9]：大學(xué)生日常職業(yè)生涯教育的理論出發(fā)點(diǎn)更多的是聚焦在學(xué)生層面[10]。本人認(rèn)為在引導(dǎo)他們樹(shù)立積極向上的擇業(yè)觀、就業(yè)觀時(shí)，用人方的責(zé)權(quán)分析也不可忽略。誠(chéng)然畢業(yè)生選擇職業(yè)、崗位時(shí)考量家庭、生活的因素而希望有份高收入的工作，這無(wú)可厚非。但是無(wú)論是出于怎樣的職業(yè)價(jià)值觀，一旦做出了選擇，發(fā)生了雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，達(dá)成了承諾，就應(yīng)該信守承諾，否則在如今我國(guó)法治不斷完善的背景下，任何人都將為自己不當(dāng)?shù)男袨楦冻龃鷥r(jià)。

四、 勞務(wù)派遣糾紛

勞務(wù)派遣目前存在于不少外企雇傭的員工中[11]。其中高校語(yǔ)言類的畢業(yè)生也占了不少比例。同時(shí)勞務(wù)派遣作為公司目前一種較為常見(jiàn)的用工模式[12]，其涉及的相關(guān)法律案例也值得我們深思。

在勞務(wù)派遣這樣的用工形式中，勞務(wù)派遣公司就如同用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間的聯(lián)系紐帶承載著十分重要的責(zé)任。然而在現(xiàn)實(shí)中，本人發(fā)現(xiàn)某些勞務(wù)派遣公司卻為了謀取利益而不惜觸碰“紅線”。比如有某畢業(yè)生供職于某家勞務(wù)派遣公司內(nèi)部崗位。后來(lái)因外企需求，此公司因?yàn)橛萌诵枨髸r(shí)間、人數(shù)的原因決定將此畢業(yè)生在內(nèi)的數(shù)名員工都派往了此外企。然而派遣公司并沒(méi)有與其簽訂一份新的勞動(dòng)合同，而是告知這也是其崗位職責(zé)的一部分，同時(shí)后經(jīng)了解此派遣崗位用工方給出的工資比此畢業(yè)生實(shí)際工作期間的勞動(dòng)工資要高出許多。后經(jīng)過(guò)勞動(dòng)部門(mén)調(diào)查原來(lái)是此勞務(wù)派遣公司克扣了用工單位給勞動(dòng)者的實(shí)際工資，同時(shí)也隱瞞了實(shí)際勞務(wù)派遣協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容。這樣的做法明顯侵占了勞動(dòng)者的合法利益。

針對(duì)勞務(wù)派遣這樣的用工形式，本人認(rèn)為畢業(yè)生在擇業(yè)時(shí)關(guān)鍵需要了解其實(shí)質(zhì)的三方關(guān)系，清楚勞務(wù)派遣公司作為實(shí)際的與畢業(yè)生發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系的主體所應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)以及責(zé)任，杜絕所謂“少惹事”、“只聽(tīng)上司話”等錯(cuò)誤觀念，堅(jiān)決抵制不良企業(yè)的違法行為。

職業(yè)生涯規(guī)劃課的內(nèi)涵不能僅僅局限于生涯規(guī)劃這個(gè)切入點(diǎn)。正是為了激發(fā)學(xué)生對(duì)未來(lái)職業(yè)的規(guī)劃意識(shí)，行業(yè)、職業(yè)的市場(chǎng)現(xiàn)狀同樣是不可忽略的教學(xué)因素。正是因?yàn)檫@方面復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)情況，在教學(xué)過(guò)程中，我們更應(yīng)該融入求職階段自我保護(hù)意識(shí)的培養(yǎng)。我們?cè)谡n堂上研究這個(gè)問(wèn)題，本人認(rèn)為我們需要做的是基于法律條文幫助學(xué)生在未來(lái)求職中“防患于未然”—采取合理的措施以規(guī)避相關(guān)法律問(wèn)題。（作者單位：上海海洋大學(xué)外國(guó)語(yǔ)學(xué)院）

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