洪艷

摘 要 近年來，隨著《合伙企業(yè)法》對“有限合伙企業(yè)”條款的補(bǔ)充和實施，使得有限合伙企業(yè)這一普遍應(yīng)用于英美國家的私募股權(quán)基金的組織形式在中國受到了廣泛的青睞，本文主要從實踐的角度來談設(shè)立有限合伙企業(yè)的工商登記手續(xù)問題。

關(guān)鍵詞 有限合伙企業(yè) 私募股權(quán)基金 工商登記

2007年6月1日《合伙企業(yè)法》關(guān)于“有限合伙企業(yè)”的條款補(bǔ)充和實施對中國私募股權(quán)基金具有里程碑的意義。標(biāo)志著資本市場對民營合伙型基金的開放?！坝邢藓匣镏贫取毕啾取肮局啤焙汀靶磐兄啤庇兄鵁o可比擬的自身的優(yōu)勢：比如：避免雙重稅收;各合伙人的權(quán)利義務(wù)更加分明;采取合伙人承諾出資制，使資金利用效率最大化;對管理人實行有效的激勵機(jī)制，有利于管理人嚴(yán)格控制投資風(fēng)險，實現(xiàn)有限合伙人和普通合伙人利益最大化。“有限合伙制度”這一普遍運(yùn)用于英美國家的私募股權(quán)基金的法律制度在中國受到了廣泛的青睞。

但是，有限合伙制基金本身存在工商注冊手續(xù)繁冗的問題，導(dǎo)致客觀上不太適合作為投資期限較短的募資載體。再則，各地工商部門對有限合伙制企業(yè)的設(shè)立和變更的手續(xù)規(guī)定不一致，比如上海，手續(xù)就較為嚴(yán)格。如此，很多的私募股權(quán)基金管理人對繁冗的工商手續(xù)望而卻步，大大阻礙了“有限合伙”這一組織形式在中國資本市場的發(fā)展。

一、工商面簽程序的繁冗

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，全體合伙人應(yīng)當(dāng)在《合伙協(xié)議》上簽名。并且在設(shè)立階段要經(jīng)歷核名和注冊這兩個過程。以上海為例，需要全體合伙人親自辦理身份驗證手續(xù)后方可設(shè)立。而我國的私募有限合伙基金還處在初步發(fā)展階段，投資人以富裕的個人為主，機(jī)構(gòu)投資人占少數(shù)。如果有限合伙人為49個自然人，那么這49人和普通合伙人就必須親自去工商辦理核名和注冊手續(xù)。只要有一人沒去辦理，合伙企業(yè)就不能成立。

在合伙份額轉(zhuǎn)讓時，新合伙人入伙還是原合伙人退伙，都需要取得全體合伙人一致同意。并且要重新制定《合伙份額明細(xì)表》由每位合伙人簽字確認(rèn)后交工商部門辦理變更手續(xù)。此時，意味著管理人要再一次通知每位合伙人到場簽字。此種情況下，有的管理人采用了變通的做法：比如：采取簽署頁的方式，由管理人將簽署頁整合后附在《合伙份額明細(xì)表》等材料之后。這里存在的問題是有的工商部門不認(rèn)可簽署頁，要求將簽名簽在一頁紙上。這就給合伙文件的簽署帶來很大的障礙。

二、文件的繁雜

在辦理工商變更登記時，還要求合伙企業(yè)提交《企業(yè)變更登記申請書》、新《合伙協(xié)議》、《出資確認(rèn)書》、《入伙協(xié)議》、《退伙協(xié)議》、《變更決定書》等文件，有限合伙人作為投資者很多并不清楚這些文件的實質(zhì)用途，加大了簽署的難度。相比而言，契約型的基金投資人僅需簽署幾份委托合同即可。

三、目前基金管理人采取的做法及風(fēng)險

（一）采用黑白合同辦理工商登記

因各地工商登記要求不一致，有些地區(qū)工商要求有限合伙企業(yè)注冊登記時使用工商統(tǒng)一的《合伙協(xié)議》版本，這就造成了許多有限合伙企業(yè)備案的合伙協(xié)議與實際履行的合伙協(xié)議不一致，導(dǎo)致了黑白合同問題。這在實踐中會遇到很大的風(fēng)險。

筆者認(rèn)為，首先，《合伙協(xié)議》對于有限合伙私募基金的投資人來說，是最重要的一個協(xié)議，而且合伙企業(yè)本就是人合性的企業(yè)，只要不違反強(qiáng)制性的法律規(guī)定，工商部門不應(yīng)當(dāng)在協(xié)議的內(nèi)容和形式方面過多干涉，應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思自治。再次，《合伙企業(yè)法》也明確規(guī)定了在《合伙協(xié)議》中有約定的從約定，無約定的按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。工商統(tǒng)一制發(fā)的《合伙協(xié)議》條款內(nèi)容寬泛，對投資項目不具有針對性。如果完全按照工商統(tǒng)一的協(xié)議版本填寫，內(nèi)容過于簡單，則未免對投資人保護(hù)不足。因此，為保護(hù)當(dāng)事人雙方的利益，則有必要在私下另行簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》。但筆者認(rèn)為此《補(bǔ)充協(xié)議》的效力值得商榷。

（二）有限合伙份額代持

目前部分有限合伙私募基金為了避免工商手續(xù)的繁雜，或是規(guī)避有限合伙50人上限的法律規(guī)定，采取在設(shè)立有限合伙企業(yè)時，以LP代持其他LP合伙份額的做法。代持的最大風(fēng)險就是可能導(dǎo)致GP有非法集資的嫌疑;其次，采用代持份額方式，實際投資人的權(quán)益沒有通過工商登記進(jìn)行鎖定，對實際投資人的利益無法保障。2014年8月頒布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）不僅明確了“合格投資者”的含義，并且規(guī)定“合格投資者投資于單只私募基金的金額不低于100萬”，還規(guī)定了“以合伙企業(yè)、契約等非法人形式通過匯集多數(shù)投資者資金直接或間接投資于私募基金的，應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)”此條規(guī)定大大限制了部分基金管理人名為“私募”，實為“公募”的募集方式。但是《辦法》缺少對基金管理人引入不合格投資者及采取代持方式規(guī)避50人上限的處罰措施，實際操作層面上仍然存在缺陷。但是，毫無疑問，若采用有限合伙份額代持方式設(shè)立合伙企業(yè)，投資人和管理人都承擔(dān)著巨大的風(fēng)險。

（三）授權(quán)執(zhí)行合伙人簽署工商變更文件

在合伙份額轉(zhuǎn)讓時，為了避免全體合伙人共同前往工商局辦理變更手續(xù)，合伙人在《合伙協(xié)議》中約定：經(jīng)全體合伙人一致同意由執(zhí)行合伙人辦理工商新增/變更登記手續(xù)，并由執(zhí)行合伙人簽署有關(guān)的工商變更文件。由此，執(zhí)行合伙人即取得辦理工商變更手續(xù)及簽署工商變更文件的授權(quán)。解決了全體合伙人前往工商局面簽的問題。但是，即使有此項約定，在辦理合伙份額轉(zhuǎn)讓的工商變更時，執(zhí)行合伙人仍要向工商部門提交經(jīng)全體合伙人簽字確認(rèn)的修改后的《合伙份額明細(xì)表》，仍然無法避免需要全體合伙人簽字的程序。

總之，有限合伙制度相對于公司制、信托制有其無可比擬的自身優(yōu)勢，英美國家80%的基金采用的是有限合伙的組織形式。目前的有限合伙基金將合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)賦予普通合伙人，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)。但合伙企業(yè)的重大事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體合伙人一致同意。這是有限合伙制度對每一位合伙人利益的保障，也是有限合伙企業(yè)人合性的體現(xiàn)。

綜上，筆者建議，一方面各地政府與工商部門對有限合伙基金的管理應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，并提高有限合伙企業(yè)注冊、變更登記手續(xù)的便利度，以利于充分發(fā)揮有限合伙的制度優(yōu)越性，有效利用民間資本，幫助解決中小企業(yè)融資難的問題。另一方面，應(yīng)當(dāng)對有限合伙企業(yè)單獨立法以加強(qiáng)監(jiān)管。

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