論不當(dāng)?shù)美樾蜗虑终甲锏某闪?/h1>
2015-07-05 23:42郇逸之
課程教育研究·學(xué)法教法研究 2015年3期
郇逸之
摘要：不當(dāng)?shù)美蛔鑵s財(cái)產(chǎn)犯罪的成立，當(dāng)然也不阻卻侵占罪的成立。不當(dāng)?shù)美欠駱?gòu)成侵占罪應(yīng)具體問題具體分析：犯罪所得的不當(dāng)?shù)美粯?gòu)成侵占罪，；不表現(xiàn)為物的不當(dāng)?shù)美荒軜?gòu)成侵占罪，因其根本無法持有；不當(dāng)?shù)美欠裆埔馊〉貌挥绊懬终甲锏某闪ⅰ?/p>
關(guān)鍵詞：不當(dāng)?shù)美?；?cái)產(chǎn)犯罪；侵占罪被捕
【中圖分類號(hào)】D924.35
關(guān)于不當(dāng)?shù)美c犯罪的關(guān)系，也即不當(dāng)?shù)美樾蜗率欠翊嬖谛袨闃?gòu)成犯罪的可能，在學(xué)界有肯定和否定兩種相反的觀點(diǎn)。
一、不當(dāng)?shù)美蛔鑵s犯罪的成立
持否定觀點(diǎn)的學(xué)者，出于刑法謙抑性原則和最后性原則的立場，認(rèn)為民法規(guī)定無因管理和不當(dāng)?shù)美贫龋淠康氖菫榱嗽跓o因管理或不當(dāng)?shù)美l(fā)生后，采用民事制裁手段強(qiáng)令當(dāng)事人履行。而刑法應(yīng)具有最后性和補(bǔ)充性特點(diǎn)，不應(yīng)對(duì)民法上已作出專門規(guī)定加以強(qiáng)制返還的情況再進(jìn)行干涉 。
筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)顯然不正確：
首先，從實(shí)體法的角度來考察，不當(dāng)?shù)美哂谐闪⒎缸锏挠嗟?。在我國刑法?guī)定的財(cái)產(chǎn)犯罪中，屬于不當(dāng)?shù)美麉s構(gòu)成犯罪的比比皆是。例如盜竊罪中，行為人竊取的他人財(cái)產(chǎn)，從性質(zhì)上將是不當(dāng)?shù)美?/p>
其次，持否定論的觀點(diǎn)之所以會(huì)得出刑法不應(yīng)當(dāng)介入不當(dāng)?shù)美那樾?、不?dāng)?shù)美那樾蜗聸]有成立犯罪的可能的結(jié)論，是在邏輯上存在問題。否定論的觀點(diǎn)在邏輯上的錯(cuò)誤在于把自己要論證的結(jié)論預(yù)設(shè)為論證的條件。
因此，不當(dāng)?shù)美蛔鑵s犯罪的成立，在不當(dāng)?shù)美那樾蜗?，行為人的行為完全可能?gòu)成犯罪。那么，在不當(dāng)?shù)美那闆r下，是否有成立侵占罪的可能？筆者的回答是肯定的。
二、不當(dāng)?shù)美蛔鑵s侵占罪的成立
否定論者所秉持的一個(gè)理由是不當(dāng)?shù)美c侵占罪的重要區(qū)別在于非法占有他人財(cái)物的故意形成時(shí)間不同。
我認(rèn)為，這一觀點(diǎn)值得商榷。因?yàn)?，并不是所有的不?dāng)?shù)美紱]有非法占有他人財(cái)物的故意。不當(dāng)?shù)美膼阂馊〉?，指受益人于受有利益時(shí)知道其取得利益沒有合法的根據(jù)。此種情況下，受益人應(yīng)返還所取得的全部利益，即使利益不存在，也應(yīng)負(fù)責(zé)返還。
持否定論者的另一個(gè)理由是：侵占罪的成立，一般以占有人有義務(wù)返還原物為必要。不當(dāng)?shù)美擞辛x務(wù)返還他人之物，但在未返還前，其持有該利益，不能認(rèn)定為持有他人之物 。
針對(duì)上述觀點(diǎn)的具體論述如下：
首先，侵占罪的成立，一般以占有人有義務(wù)返還原物為必要，但不是絕對(duì)的。占有人占有他人的種類物，可以返還替代物而不返還的，同樣可以成立侵占罪。
其次，在占有人占有的財(cái)物本身就是他人的金錢的場合，并不要求占有人返還“原物”。例如，甲將一些舊衣服贈(zèng)送給乙，后記起舊衣服中藏放了2萬元人民幣，要求乙歸還，乙拒不歸還的行為。在這一場合，并不要求占有人乙必須要返還“原物”。
因此，不當(dāng)?shù)美⒉蛔鑵s侵占罪的成立，在不當(dāng)?shù)美那樾蜗?，具有成立侵占罪的可能。需要進(jìn)一步分析的是在“代為保管的他人財(cái)物”情形下，不當(dāng)?shù)美c侵占罪的關(guān)系。
三、不當(dāng)?shù)美c侵占罪的構(gòu)成
（一）不當(dāng)?shù)美c“合法持有”
目前我國刑法學(xué)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，侵占罪的本質(zhì)特征是“變合法持有為非法所有”。
筆者認(rèn)為，對(duì)侵占罪本質(zhì)特征比較準(zhǔn)確的概括是“變非犯罪后持有為非法所有”。具體在不當(dāng)?shù)美?，只要受益人的不?dāng)利益來源不是其本人的犯罪所得，就不能根據(jù)其占有來源的性質(zhì)，排除其成立侵占的可能。
（二）不當(dāng)?shù)美c“委托信任關(guān)系”
對(duì)于侵占罪在構(gòu)成上具有的性質(zhì)，有著兩種不同的見解：一是違背信托說。該說認(rèn)為侵占罪的性質(zhì)是違背委托信任。對(duì)脫離持有物（如遺失物、埋藏物） 的侵占并不基于委托信任關(guān)系，不屬于侵占罪的范圍。另一種為取得自己支配范圍內(nèi)的財(cái)物說或稱所持財(cái)物不法領(lǐng)得說。該說認(rèn)為背信性質(zhì)只是侵占的加重條件，侵占本身與委托或者信任并沒有必然的結(jié)合關(guān)系 。
其實(shí)，違背信托說的觀點(diǎn)是比較恰當(dāng)?shù)?。違背委托信任關(guān)系而占有他人的財(cái)產(chǎn)，是侵占罪的基本性質(zhì)，也是區(qū)別侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的關(guān)鍵。
真正值得討論的是，是不是所有的不當(dāng)?shù)美那樾蜗露加谐闪⑶终甲锏挠嗟兀绻鸢甘欠穸ǖ模敲丛谀男┣樾蜗?，不?dāng)?shù)美谐闪⑶终甲锏目赡堋?/p>
四、若干具體分析
（一）通過犯罪手段獲得不當(dāng)利益不成立侵占罪
狹義的不當(dāng)?shù)美拍钫J(rèn)為，不當(dāng)?shù)美麅H僅適用于因受害人或第三人的過錯(cuò)、誤解而引起的不當(dāng)?shù)美V義的不當(dāng)?shù)美拍钪鲝?，不?dāng)?shù)美ǖ囊?guī)范目的乃在去除“受益人”無法律上原因而受的利益，而非在于賠償“受益人”所受的損害。
無論如何，通過犯罪手段獲取不當(dāng)利益的場合，都不成立侵占罪。采用搶劫、盜竊、詐騙、敲詐勒索等手段獲取，這本身就構(gòu)成相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)罪，又由于這些罪是狀態(tài)犯，獲取財(cái)物的行為人事后處分這種財(cái)物的行為是不可罰的事后行為，不可能有構(gòu)成侵占罪的余地 。
（二）受益人獲取不當(dāng)利益時(shí)的主觀方面，不影響侵占罪的成立
按照受益人獲取不當(dāng)利益時(shí)是否知情，可以將不當(dāng)?shù)美譃樯埔馊〉煤蛺阂馊〉谩５?，無論受益人在取得不當(dāng)利益時(shí)是否知情，都不影響侵占罪的成立。
（三）獲取種類物的不當(dāng)?shù)美?/p>
種類物是具有共同的屬性，可以用品種、規(guī)格和度量衡加以計(jì)算的物。例如金錢、同一型號(hào)的電腦，質(zhì)量、價(jià)格相同的大米等等。種類物的顯著特點(diǎn)是具有可替代性在所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形下，并非完全不可能成立侵占罪。
參考文獻(xiàn)：
[1]鄭麗萍.論侵占罪的犯罪對(duì)象及其立法完善[J].刑事法學(xué)，2003（5）.
[2]張明楷.許霆案的定罪與量刑[J].人民法院報(bào)，2008-03-26.
[3]趙秉志.新刑法教程[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2001：680.
[4]周光權(quán).侵占罪疑難問題研究[J].法學(xué)研究，2002（3）.
[5]王作富.論侵占罪[M]//法學(xué)前沿：第1卷.北京：法律出版社，1997：38.
[6]周少華.侵占埋藏物犯罪的若干問題探析[J].法律科學(xué)，1998（3）.
[7]周光權(quán).侵占罪疑難問題研究[J].法學(xué)研究，2002（3）.
[8]劉志偉.侵占犯罪的理論與司法適用[M].北京：中國檢察出版社，2000：52.
[9]劉明祥.財(cái)產(chǎn)罪比較研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：326.
郇逸之
摘要：不當(dāng)?shù)美蛔鑵s財(cái)產(chǎn)犯罪的成立，當(dāng)然也不阻卻侵占罪的成立。不當(dāng)?shù)美欠駱?gòu)成侵占罪應(yīng)具體問題具體分析：犯罪所得的不當(dāng)?shù)美粯?gòu)成侵占罪，；不表現(xiàn)為物的不當(dāng)?shù)美荒軜?gòu)成侵占罪，因其根本無法持有；不當(dāng)?shù)美欠裆埔馊〉貌挥绊懬终甲锏某闪ⅰ?/p>
關(guān)鍵詞：不當(dāng)?shù)美?；?cái)產(chǎn)犯罪；侵占罪被捕
【中圖分類號(hào)】D924.35
關(guān)于不當(dāng)?shù)美c犯罪的關(guān)系，也即不當(dāng)?shù)美樾蜗率欠翊嬖谛袨闃?gòu)成犯罪的可能，在學(xué)界有肯定和否定兩種相反的觀點(diǎn)。
一、不當(dāng)?shù)美蛔鑵s犯罪的成立
持否定觀點(diǎn)的學(xué)者，出于刑法謙抑性原則和最后性原則的立場，認(rèn)為民法規(guī)定無因管理和不當(dāng)?shù)美贫龋淠康氖菫榱嗽跓o因管理或不當(dāng)?shù)美l(fā)生后，采用民事制裁手段強(qiáng)令當(dāng)事人履行。而刑法應(yīng)具有最后性和補(bǔ)充性特點(diǎn)，不應(yīng)對(duì)民法上已作出專門規(guī)定加以強(qiáng)制返還的情況再進(jìn)行干涉 。
筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)顯然不正確：
首先，從實(shí)體法的角度來考察，不當(dāng)?shù)美哂谐闪⒎缸锏挠嗟?。在我國刑法?guī)定的財(cái)產(chǎn)犯罪中，屬于不當(dāng)?shù)美麉s構(gòu)成犯罪的比比皆是。例如盜竊罪中，行為人竊取的他人財(cái)產(chǎn)，從性質(zhì)上將是不當(dāng)?shù)美?/p>
其次，持否定論的觀點(diǎn)之所以會(huì)得出刑法不應(yīng)當(dāng)介入不當(dāng)?shù)美那樾?、不?dāng)?shù)美那樾蜗聸]有成立犯罪的可能的結(jié)論，是在邏輯上存在問題。否定論的觀點(diǎn)在邏輯上的錯(cuò)誤在于把自己要論證的結(jié)論預(yù)設(shè)為論證的條件。
因此，不當(dāng)?shù)美蛔鑵s犯罪的成立，在不當(dāng)?shù)美那樾蜗?，行為人的行為完全可能?gòu)成犯罪。那么，在不當(dāng)?shù)美那闆r下，是否有成立侵占罪的可能？筆者的回答是肯定的。
二、不當(dāng)?shù)美蛔鑵s侵占罪的成立
否定論者所秉持的一個(gè)理由是不當(dāng)?shù)美c侵占罪的重要區(qū)別在于非法占有他人財(cái)物的故意形成時(shí)間不同。
我認(rèn)為，這一觀點(diǎn)值得商榷。因?yàn)?，并不是所有的不?dāng)?shù)美紱]有非法占有他人財(cái)物的故意。不當(dāng)?shù)美膼阂馊〉?，指受益人于受有利益時(shí)知道其取得利益沒有合法的根據(jù)。此種情況下，受益人應(yīng)返還所取得的全部利益，即使利益不存在，也應(yīng)負(fù)責(zé)返還。
持否定論者的另一個(gè)理由是：侵占罪的成立，一般以占有人有義務(wù)返還原物為必要。不當(dāng)?shù)美擞辛x務(wù)返還他人之物，但在未返還前，其持有該利益，不能認(rèn)定為持有他人之物 。
針對(duì)上述觀點(diǎn)的具體論述如下：
首先，侵占罪的成立，一般以占有人有義務(wù)返還原物為必要，但不是絕對(duì)的。占有人占有他人的種類物，可以返還替代物而不返還的，同樣可以成立侵占罪。
其次，在占有人占有的財(cái)物本身就是他人的金錢的場合，并不要求占有人返還“原物”。例如，甲將一些舊衣服贈(zèng)送給乙，后記起舊衣服中藏放了2萬元人民幣，要求乙歸還，乙拒不歸還的行為。在這一場合，并不要求占有人乙必須要返還“原物”。
因此，不當(dāng)?shù)美⒉蛔鑵s侵占罪的成立，在不當(dāng)?shù)美那樾蜗?，具有成立侵占罪的可能。需要進(jìn)一步分析的是在“代為保管的他人財(cái)物”情形下，不當(dāng)?shù)美c侵占罪的關(guān)系。
三、不當(dāng)?shù)美c侵占罪的構(gòu)成
（一）不當(dāng)?shù)美c“合法持有”
目前我國刑法學(xué)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，侵占罪的本質(zhì)特征是“變合法持有為非法所有”。
筆者認(rèn)為，對(duì)侵占罪本質(zhì)特征比較準(zhǔn)確的概括是“變非犯罪后持有為非法所有”。具體在不當(dāng)?shù)美?，只要受益人的不?dāng)利益來源不是其本人的犯罪所得，就不能根據(jù)其占有來源的性質(zhì)，排除其成立侵占的可能。
（二）不當(dāng)?shù)美c“委托信任關(guān)系”
對(duì)于侵占罪在構(gòu)成上具有的性質(zhì)，有著兩種不同的見解：一是違背信托說。該說認(rèn)為侵占罪的性質(zhì)是違背委托信任。對(duì)脫離持有物（如遺失物、埋藏物） 的侵占并不基于委托信任關(guān)系，不屬于侵占罪的范圍。另一種為取得自己支配范圍內(nèi)的財(cái)物說或稱所持財(cái)物不法領(lǐng)得說。該說認(rèn)為背信性質(zhì)只是侵占的加重條件，侵占本身與委托或者信任并沒有必然的結(jié)合關(guān)系 。
其實(shí)，違背信托說的觀點(diǎn)是比較恰當(dāng)?shù)?。違背委托信任關(guān)系而占有他人的財(cái)產(chǎn)，是侵占罪的基本性質(zhì)，也是區(qū)別侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的關(guān)鍵。
真正值得討論的是，是不是所有的不當(dāng)?shù)美那樾蜗露加谐闪⑶终甲锏挠嗟兀绻鸢甘欠穸ǖ模敲丛谀男┣樾蜗?，不?dāng)?shù)美谐闪⑶终甲锏目赡堋?/p>
四、若干具體分析
（一）通過犯罪手段獲得不當(dāng)利益不成立侵占罪
狹義的不當(dāng)?shù)美拍钫J(rèn)為，不當(dāng)?shù)美麅H僅適用于因受害人或第三人的過錯(cuò)、誤解而引起的不當(dāng)?shù)美V義的不當(dāng)?shù)美拍钪鲝?，不?dāng)?shù)美ǖ囊?guī)范目的乃在去除“受益人”無法律上原因而受的利益，而非在于賠償“受益人”所受的損害。
無論如何，通過犯罪手段獲取不當(dāng)利益的場合，都不成立侵占罪。采用搶劫、盜竊、詐騙、敲詐勒索等手段獲取，這本身就構(gòu)成相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)罪，又由于這些罪是狀態(tài)犯，獲取財(cái)物的行為人事后處分這種財(cái)物的行為是不可罰的事后行為，不可能有構(gòu)成侵占罪的余地 。
（二）受益人獲取不當(dāng)利益時(shí)的主觀方面，不影響侵占罪的成立
按照受益人獲取不當(dāng)利益時(shí)是否知情，可以將不當(dāng)?shù)美譃樯埔馊〉煤蛺阂馊〉谩５?，無論受益人在取得不當(dāng)利益時(shí)是否知情，都不影響侵占罪的成立。
（三）獲取種類物的不當(dāng)?shù)美?/p>
種類物是具有共同的屬性，可以用品種、規(guī)格和度量衡加以計(jì)算的物。例如金錢、同一型號(hào)的電腦，質(zhì)量、價(jià)格相同的大米等等。種類物的顯著特點(diǎn)是具有可替代性在所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形下，并非完全不可能成立侵占罪。
參考文獻(xiàn)：
[1]鄭麗萍.論侵占罪的犯罪對(duì)象及其立法完善[J].刑事法學(xué)，2003（5）.
[2]張明楷.許霆案的定罪與量刑[J].人民法院報(bào)，2008-03-26.
[3]趙秉志.新刑法教程[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2001：680.
[4]周光權(quán).侵占罪疑難問題研究[J].法學(xué)研究，2002（3）.
[5]王作富.論侵占罪[M]//法學(xué)前沿：第1卷.北京：法律出版社，1997：38.
[6]周少華.侵占埋藏物犯罪的若干問題探析[J].法律科學(xué)，1998（3）.
[7]周光權(quán).侵占罪疑難問題研究[J].法學(xué)研究，2002（3）.
[8]劉志偉.侵占犯罪的理論與司法適用[M].北京：中國檢察出版社，2000：52.
[9]劉明祥.財(cái)產(chǎn)罪比較研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：326.
