蔣玉玲

（江蘇建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院 ，江蘇 徐州221116）

近年來，高校商業(yè)賄賂呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢，它破壞經(jīng)濟秩序，污染育人環(huán)境，損害高校形象，降低高校的公信力，制約高校的發(fā)展，危害教育事業(yè)，更給師生的生命健康平添潛在風(fēng)險。在全面依法治國的時代背景下，依法根治高教領(lǐng)域的商業(yè)賄賂腐敗，勢在必行。

1 高校商業(yè)賄賂的界定

對商業(yè)賄賂的界定，首次出現(xiàn)是在1996年11月原國家工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》中。商業(yè)賄賂是指“經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為”。該規(guī)定僅將商業(yè)賄賂界定為商品交易中的行賄行為，失之過窄。理論界普遍認(rèn)為，發(fā)生在商業(yè)領(lǐng)域的賄賂均為商業(yè)賄賂，包括受賄、行賄和介紹賄賂，涵蓋反不正當(dāng)競爭法下的賄賂行為、刑法下公職賄賂及非公職賄賂。高校屬國有事業(yè)單位，與之相關(guān)的賄賂屬公職賄賂。高校在與外界發(fā)生經(jīng)濟交往中，多以買方身份出現(xiàn)，涉商業(yè)賄賂時校方也多為受賄方，因此，本文只就高校工作人員受賄行為的法律規(guī)制進行探討。根據(jù)我國刑法及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，將高教領(lǐng)域的商業(yè)賄賂理解為:在與高校相關(guān)的商業(yè)活動中，經(jīng)營者以爭取交易機會或有利的交易條件為目的，給予高校及其相關(guān)職權(quán)者財物或者其他好處的行為，或者高校及其相關(guān)職權(quán)者向經(jīng)營者索取、收受財物或者其他好處的行為以及第三人為經(jīng)營者與高校及其相關(guān)職權(quán)者的上述行為牽線搭橋的行為。

2 我國治理高校商業(yè)賄賂法律的缺陷及完善

2.1 我國治理高校商業(yè)賄賂法律概覽

就現(xiàn)行法律體系而言，我國關(guān)于高校商業(yè)賄賂治理的法律包括刑法、行政法、經(jīng)濟法等方面的法律、法規(guī)和規(guī)章，主要有《反不正當(dāng)競爭法》第8條，《招標(biāo)投標(biāo)法》第32、53、56條，《刑法》第383條、385－393條以及《政府采購法》第25、72、77條以及相關(guān)的實施條例、司法解釋等。其中，2008年最高人民法院最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第五條專門就學(xué)校及其他教育機構(gòu)中的國家工作人員、非國家工作人員、教師在教材、教具、校服或者其他物品的采購等活動中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財物，或者非法收受銷售方財物，為銷售方謀取利益的行為做出了規(guī)定。

2.2 我國治理高校商業(yè)賄賂法律的缺陷

盡管經(jīng)過近20年的法治進程，我國無論是在立法、執(zhí)法還是司法層面，商業(yè)賄賂的治理都取得了長足的進步，但是與國際公約以及先進法治國家相比，我國相關(guān)立法存在分散、層次低、規(guī)定簡單等不足。

1）商業(yè)賄賂內(nèi)容規(guī)定過窄?！斗床徽?dāng)競爭法》第8條將賄賂的內(nèi)容規(guī)定為“財物或者其他手段”，而我國刑法關(guān)于賄賂的條款均將賄賂內(nèi)容僅限于“財物”。如果經(jīng)營者輸出的是非財產(chǎn)性利益如安排子女就業(yè)、招工、提供出國機會等，無論潛在利益有多大都將不構(gòu)成犯罪，只能按照我國反不正當(dāng)競爭法第22條的規(guī)定“處以1萬元以上20萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收”，威懾力太小，無法滿足打擊商業(yè)賄賂的需要。

2）受賄罪的構(gòu)成條件過嚴(yán)。我國刑法第385條的“受賄罪”、第387條的“單位受賄罪”和第388條的“利用影響力受賄罪”均是“復(fù)行為犯”，即必須既“受賄”又“為他人謀取利益”，才成立受賄罪；關(guān)于行賄罪的條款里除了第389條規(guī)定“因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”外，第390－393條各罪名的成立均不以獲得了不正當(dāng)利益為要件，只要給予了數(shù)額較大的財物，就構(gòu)成犯罪。依據(jù)這些規(guī)定，在高校工作人員收受了數(shù)額較大甚至巨大的財物，卻未能為行賄人謀取利益（無論是客觀上不能還是主觀上不想）的情形下，行賄人或介紹賄賂人舉報的積極性會降低，因為即使證據(jù)確鑿，受賄人也最多受黨紀(jì)政紀(jì)處分，而自己卻構(gòu)成犯罪，得到的“好處”只是“行賄人／介紹賄賂人在被追訴前主動交代行賄／介紹賄賂行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”顯然，這不利于打擊高校商業(yè)賄賂犯罪。

3）懲處力度不夠?？陀^而言，國內(nèi)法律對商業(yè)賄賂有著嚴(yán)厲的懲罰措施，刑罰最高刑為死刑，為世界罕見，但高校商業(yè)賄賂依然高發(fā)，重要原因之一是懲罰力度依然不夠，缺乏資格罰或資格刑。行政處罰中的資格罰又稱能力罰或行為罰，以剝奪或者限制公民從事特定行為的資格為內(nèi)容；刑罰中的資格刑以剝奪犯罪人的一定權(quán)利或資格為內(nèi)容，意在側(cè)重剝奪犯罪人從事未然活動所應(yīng)具備的條件、身份，剝奪和限制其再犯的能力。目前我國法律在對行賄人的懲罰方面，刑法修正案（九）雖增加規(guī)定了財產(chǎn)刑，罰金的并用讓犯罪分子經(jīng)濟利益受損，但因為沒有資格罰，相關(guān)企業(yè)依然存在，還有再次行賄的可能。在受賄高校職員懲戒方面，我國教師法第14條有剝奪犯受賄罪者教師資格和取得教師資格的權(quán)利的規(guī)定，但以“受到剝奪政治權(quán)利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑事處罰”為限；刑法修正案（九）第一條增加了職業(yè)禁止的資格刑，賦予人民法院可以根據(jù)需要禁止因利用職業(yè)便利實施犯罪而被判處刑罰的罪犯“自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年”的權(quán)力。分析以上條款發(fā)現(xiàn):教師法第14條對不用取得教師資格且有更多受賄機會的高校行政人員不適用；對于雖因賄賂而受到指控和審判，但最終未受到刑事處罰的高校工作人員，仍可保留公職，從而仍具有再因公職受賄的條件。為嚴(yán)密法網(wǎng)，有必要嚴(yán)厲資格罰和資格刑。

3 治理高校商業(yè)賄賂法治的完善

高校商業(yè)賄賂案件頻發(fā)，固然有相關(guān)人員道德素質(zhì)低下、理想信念缺失和法律意識淡薄等方面的原因，但歸根結(jié)底是缺乏制度的約束，從而造成權(quán)力的任性。治理高校商業(yè)賄賂，首先要對權(quán)力進行制約，將容易“任性”的權(quán)力關(guān)進制度的籠子。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，根治高校商業(yè)賄賂，必須果斷亮起法律之劍。正如中央社會主義學(xué)院原副院長甄小英所說，遏制高校腐敗，要“先治標(biāo)，在這個過程中逐漸完善制度，然后走向治本、走向法治?！?012年11月22日，教育部頒布《全面推進依法治校實施綱要》（教政法〔2012〕9號），為高校預(yù)防和減少腐敗提供了政策基礎(chǔ)，法治成為高校治理的基本方式。

3.1 從嚴(yán)治黨:形成完善的黨內(nèi)法規(guī)體系

從嚴(yán)治黨是依法治國的根本保證。治國必先治黨，治黨務(wù)必從嚴(yán)。中央第十二巡視組組長董宏在向復(fù)旦大學(xué)反饋巡視情況時指出，復(fù)旦大學(xué)存在的諸多問題的“根源在于沒有真正落實好黨要管黨、從嚴(yán)治黨要求，黨委履行主體責(zé)任失之于松、失之于軟，紀(jì)委履行監(jiān)督責(zé)任乏力、問責(zé)不嚴(yán)”。從嚴(yán)治黨必有法度，黨內(nèi)法規(guī)制度是制度制黨的基礎(chǔ)，也是實現(xiàn)黨和國家完全法治的保障。在法治中國進程中，應(yīng)當(dāng)把黨內(nèi)法規(guī)建設(shè)作為國家法律體系建設(shè)的有機組成部分整體推進，強化權(quán)力的制度制約，提升黨的執(zhí)政能力和拒腐防變能力。黨的十八屆四中全會《決定》提出，“加強黨內(nèi)法規(guī)制度建設(shè)”，為推進依法治國和依規(guī)管黨治黨指明了方向。

我國黨和政府歷來高度重視高校反腐工作。早在2006年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳就印發(fā)了《關(guān)于開展治理商業(yè)賄賂專項工作的意見》，為貫徹落實文件精神，教育部先后下發(fā)了《教育系統(tǒng)開展治理商業(yè)賄賂專項工作的要求》等3份重要文件，對教育系統(tǒng)內(nèi)的商業(yè)賄賂進行專項自查自糾。十八大以來，中國進入反腐新紀(jì)元、新常態(tài)，提出用法治思維和法治方式反腐。中共中央出臺的《建立健全懲治和預(yù)防腐敗體系2013至2017年工作規(guī)劃》指出要“嚴(yán)肅查辦商業(yè)賄賂案件，加大對行賄行為的懲處力度”。中共教育部黨組出臺《關(guān)于深入推進高等學(xué)校懲治和預(yù)防腐敗體系建設(shè)的意見》（教黨〔2014〕38號 ），指出要“嚴(yán)肅查處利用職務(wù)插手教材教輔選用、基建后勤、校辦企業(yè)、招標(biāo)采購等領(lǐng)域的問題”“嚴(yán)格規(guī)范采購行為”“加強基建項目監(jiān)管”“嚴(yán)厲查處商業(yè)賄賂案件”。這些文件為高校商業(yè)賄賂的治理提供了方向性的指引，而具體的操作還需要通過進一步制訂和完善包括黨內(nèi)法規(guī)在內(nèi)的法律法規(guī)來給予規(guī)范性指引。

3.2 依法治國:健全治理高校商業(yè)賄賂法治體系

1）完善我國商業(yè)賄賂刑事立法。首先，將“賄賂”內(nèi)容擴大到非財產(chǎn)性利益，并通過司法解釋或?qū)嵤┘?xì)則明確“非財產(chǎn)性利益”的內(nèi)容，將現(xiàn)實生活安排子女就業(yè)、招工、提供出國機會等涵蓋其中；其次，作為《聯(lián)合國反腐敗公約》簽約國，為實現(xiàn)刑法和國際公約的銜接和照應(yīng)，應(yīng)對照公約有關(guān)賄賂犯罪的構(gòu)成要件及其種類規(guī)定，修改受賄罪的構(gòu)成要件，取消其中的必須“為他人謀取利益”的規(guī)定。

2）完善資格罰和資格刑的規(guī)定。對行賄人的資格罰，可通過修改反不正當(dāng)競爭法的相關(guān)條款如第22條來實現(xiàn)，增加吊銷營業(yè)執(zhí)照、取消上市公司資格、取消從事期貨或證券發(fā)行和買賣的資格等，剝奪其一定的市場準(zhǔn)入和市場經(jīng)營資格。高校公職人員受賄除了受到黨紀(jì)政紀(jì)的處分外，更應(yīng)該以法律的形式剝奪其再次擔(dān)任高校公職人員的資格，從而剝奪其再犯罪能力，凈化高校教師隊伍。我國刑法第54條規(guī)定的“剝奪政治權(quán)利”之四特指“擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利”，而不包括普通國家公職。實現(xiàn)對高校公職人員受賄行為的資格刑，可以通過將刑法的剝奪政治權(quán)利細(xì)化分解為剝奪選舉權(quán)與被選舉權(quán)、禁止擔(dān)任公職等具體規(guī)定來實現(xiàn)，同時增設(shè)“剝奪從事特定職業(yè)權(quán)”，將其從事某些特定職業(yè)的權(quán)利剝奪。為加大法律的威懾，資格刑的適用不以被判處主刑為適用前提，如果行為人的行為構(gòu)成商業(yè)賄賂犯罪情節(jié)輕微的，可以單獨適用資格刑。

3）制定專門的反商業(yè)賄賂法。目前我國沒有專門的《反商業(yè)賄賂法》，《刑法》中也沒有規(guī)定“商業(yè)賄賂罪”這個罪名。對于高校商業(yè)賄賂的規(guī)定，散見于不同層級的法律法規(guī)、部門規(guī)章中，這容易造成政出多門、五龍治水的局面，可以借鑒一些國家的反商業(yè)賄賂法案如FCPA、英國的《反賄賂法》及《聯(lián)合國反腐敗公約》等，將分散的法律法規(guī)予以整合，制訂定統(tǒng)一的單行法《反商業(yè)賄賂法》，就商業(yè)賄賂的定義、違法責(zé)任、執(zhí)法機構(gòu)及執(zhí)法程序等進行明確規(guī)定，并且盡量區(qū)分不同領(lǐng)域商業(yè)賄賂，有針對性地加以規(guī)制，使我國的反商業(yè)賄賂走向法治化軌道。

4）財產(chǎn)申報法治化。從1766年瑞典制定了歷史上第一部官員財產(chǎn)申報規(guī)則以來，全世界已有近100個國家和地區(qū)建立了比較完備的官員財產(chǎn)申報制度。關(guān)于財產(chǎn)申報，我國只有《關(guān)于黨政機關(guān)縣（處）級以上領(lǐng)導(dǎo)干部收入申報的規(guī)定》，作為一個政策性的文件，它過于籠統(tǒng)，無法適用于高校公職人員。因此，有必要制定專門的財產(chǎn)申報法，同時完善現(xiàn)有的配套法律法規(guī)制度，將包括高校公職人員在內(nèi)的國家工作人員的財產(chǎn)申報納入法治的軌道。一方面，通過制訂統(tǒng)一的公職人員財產(chǎn)申報法，就進行財產(chǎn)申報的主體和內(nèi)容、受理機構(gòu)和程序、違反規(guī)定的處罰辦法以及財產(chǎn)情況的公開等方面進行法律規(guī)制。另一方面，對現(xiàn)有的與公職人員財產(chǎn)申報相關(guān)的配套法律制度進行梳理。配套法律主要包括個人所得稅法、審計法、不動產(chǎn)登記法、反洗錢法等等；相關(guān)制度主要包括不動產(chǎn)登記實名制、金融實名制和納稅申報制度等。

4 結(jié)束語

治理商業(yè)賄賂是教育系統(tǒng)反腐倡廉工作的重要組成部分。這是一項長期的任務(wù)，除了要形成完善的黨內(nèi)法規(guī)體系和健全治理高校商業(yè)賄賂法治體系外，還應(yīng)加大從源頭上防治商業(yè)賄賂的力度。要堅持民主管理原則，全面實行校務(wù)、政務(wù)財務(wù)公開，堅持收費公開、辦事公開，增強透明度，強化民主管理、民主監(jiān)督職能，推進依法行政，依法治教。

［1］王壽斌.生源買賣實屬商業(yè)賄賂［N］.中國青年報，2015－02－02（11）.

［2］蔣玉玲.關(guān)于治理高校商業(yè)賄賂的思考［J］.河北廣播電視大學(xué)學(xué)報，2013（5）:82－84.

［3］李文姬，張瑩.落馬高校領(lǐng)導(dǎo)過半是學(xué)者［N］.法制晚報（電子版），2014－09－16.

［4］龔洋浩.高校緣何腐敗頻發(fā)［N］.中國紀(jì)檢監(jiān)察報，2015－04－27（04）.

［5］魏穎華.建議在瀆職罪中增設(shè)資格刑［N］.檢察日報，2015－08－24（03）.