王向楠

摘 要：上市公司大股東占款問題一直是我國證券市場的頑疾，盡管我國進行了股權(quán)分置改革，對大股東占款問題采取多種措施清欠還款，并逐步加大監(jiān)管力度，但大股東占款現(xiàn)象仍舊比比皆是，并沒有得到根治。大股東占款問題有其歷史根源，也有現(xiàn)實的情況的變化，就占款方式而言，就有復(fù)雜隱蔽的情況出現(xiàn)，因此，防止大股東占款問題是一個長期且復(fù)雜的工作。

關(guān)鍵詞：大股東占款；上市公司；公司治理；股權(quán)改革

引言：長期以來，上市公司大股東占用上市公司資金的現(xiàn)象一直是我國證券市場普遍存在的問題。大股東占款行為不僅損害上市公司的利益，侵害中小股東的權(quán)益，更是我國證券市場發(fā)展的桎梏。2012年，我國針對上市公司大股東占款問題進行大規(guī)模的清欠整治工作，取得了明顯的成效，但大股東占款問題并沒有得到徹底的解決。近年來，上市公司占款問題出現(xiàn)一些新特征，侵占行為也更具有隱蔽性，加上我國法律制度方面的缺失，上市公司大股東占款問題仍是我國證券市場的一個頑疾。

一、基本理論概述

（一）大股東占款的基本概念和分類。大股東占款是指公司大股東通過直接或間接的方式占用上市公司的資金。根據(jù)占款的性質(zhì)不同，大股東占款分為經(jīng)營性占款和非經(jīng)營性占款。

經(jīng)營性占款主要表現(xiàn)為大股東對需要計入上市公司主營業(yè)務(wù)收入的貨款拖欠不還或者延遲還款。一般而言，公司的利潤主要來源于主營業(yè)務(wù)收入，主營業(yè)務(wù)收入的款項如不能及時收回，容易造成上市公司利潤的流失。非經(jīng)營性占款是表現(xiàn)為從上市公司取得借款等支付自身的工資、通過經(jīng)營其他投資項目占用上市公司的資金等。如果大股東在約定的期限內(nèi)不能償還欠款，將直接影響上市公司的現(xiàn)金流，增加持有現(xiàn)金的機會成本，破壞上市公司的資本結(jié)構(gòu)。

（二）大股東占款的具體方式。（1） 直接占用。具體包括兩個方面：一是大股東直接挪用上市公司資金支付其自身的職工福利費、廣告費等；二是直接借款，雙方不約定違約金，不簽訂借款協(xié)議，大股東通過董事會直接劃走資金，而后續(xù)的還款卻又得不到保證，可能出現(xiàn)到期不還或者延遲還款的情況，使得上市公司承擔較大的財務(wù)風(fēng)險?？紤]到極可能造成較大的負面影響，上市公司一般不會及時地進行信息披露，“列帳”處理時一般放入其他應(yīng)收款科目，不“列帳”處理時通過虛列銀行存款類或者隱匿銀行貸款等負債類科目來虛假處理。（2） 關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易從本質(zhì)上劃分為公平的關(guān)聯(lián)交易和非公平關(guān)聯(lián)交易。公平的關(guān)聯(lián)交易可以節(jié)約交易成本，提高交易效率，具有極大的便利性。非公平關(guān)聯(lián)交易則存在明顯的消極性，它阻礙上市公司實現(xiàn)正常利潤，同時，關(guān)聯(lián)交易主體之間存在“近親”關(guān)系，增大了上市公司因違背正常生產(chǎn)經(jīng)營而遭受法律處罰的合法合規(guī)性風(fēng)險。大股東通過關(guān)聯(lián)交易侵占資金主要是指非公平關(guān)聯(lián)交易前提下的占款行為。（3）通過各種間接手段吞噬上市公司的資金。主要包括：第一，利用違規(guī)擔保，這種不正當擔保的發(fā)生，增加了上市公司的經(jīng)營風(fēng)險；第二，在上市公司配股增發(fā)中挪用上市公司的配股資金，使得配股資金僅反映在公司的賬面上，而實際上并沒有得到任何有效的利用。

二、我國上市公司大股東占款現(xiàn)象的問題分析

長期以來，我國上市公司資金被占用的情況非常驚人，大股東占用上市公司資金早已成為上市公司面臨的最大風(fēng)險之一。在連續(xù)兩年虧損的上市公司中，70%存在大股東侵占資金行為。2005年9月4日，我國實施“上市公司一步到位、市場總體分步實施”的股改策略，到2012年底，已完成股權(quán)分置改革的上市公司和證券市場初步實現(xiàn)了“同股同權(quán)”，非流通股逐漸地被推動上市，股票價格的漲跌直接影響大股東權(quán)益的變化，大小股東之間形成共同的利益基礎(chǔ)?？梢哉f，股權(quán)改革緩解了大小股東之間的利益矛盾，減輕了大股東占款現(xiàn)象的嚴重程度。然而，我國證券市場并沒有真正的實現(xiàn)股份全流通，我國股權(quán)分置改革沒有徹底的完成，這也為大股東占款行為的發(fā)生提供了基礎(chǔ)。

（一）占款金額和相對比例較大。2011年幾乎有超過一半的上市公司都存在著資金被占用的情況，被占用資金總額達到967億元，這相當于當年滬深股市的融資總額，且平均每家被占款的上市公司被占款金額多達1.43億元。隨著股權(quán)分置改革的完成，2012年披露年報的1515家A、B股上市公司中，仍有133家上市公司2011年末的應(yīng)收賬款中存在著大股東欠款情況，同時還有60家上市公司的其他應(yīng)收款中有大股東欠款，兩項總計，大股東共占用上市公司資金總額達到97.51億元?？梢?，股權(quán)分置改革一定程度上改善了大股東占款現(xiàn)象，短期效果明顯，但是從占款總額和被占款的公司數(shù)量來看，大股東占款現(xiàn)象沒有得到真正的遏制。

（二）母公司占款現(xiàn)象嚴重。母公司對上市公司一般是絕對控股，把上市公司作為自己的融資平臺，使其成為自己在證券市場上“圈錢”的工具。由于很多上市公司是通過對母公司進行剝離的方式成立的，母公司把企業(yè)集團優(yōu)良的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到上市公司，上市公司在很多方面都受制于母公司，很難真正的實現(xiàn)“獨立經(jīng)營、自負盈虧”，因此較容易發(fā)生大股東占款現(xiàn)象。

（三）國有上市公司大股東占款現(xiàn)象嚴重。我國國有控股上市公司已經(jīng)成為促進我國資本市場和國民經(jīng)濟穩(wěn)定健康發(fā)展的核心力量。但我國國有股“一股獨大”的現(xiàn)象較為嚴重，股權(quán)的集中度很高，在股權(quán)改革之后的近幾年，仍然存在60%左右的上市公司屬于國有控股。這是由于企業(yè)轉(zhuǎn)軌不徹底造成的，我國絕大上市公司是由國有企業(yè)改制包裝上市的，國有企業(yè)大股東把上市公司作為國有企業(yè)的下屬單位，利用各種手段掏空上市公司。國有上市公司大股東占款主要表現(xiàn)在大股東利用對外擔保進行利益輸送，損害國有上市公司的利益。

（四）關(guān)聯(lián)交易是大股東占款的主要方式。2014年，我國重點針對上市公司的關(guān)聯(lián)交易事項進行規(guī)范整頓，采用以股抵債、債權(quán)債務(wù)相抵等辦法，對關(guān)聯(lián)交易占款額進行全面的清欠工作，并取得了明顯的成效。但為了逃避監(jiān)管，大股東采取了更為隱蔽的關(guān)聯(lián)交易占款方式，使得關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象屢禁不止。第一，關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。首先，大股東通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式，使得大股東與上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為達不到關(guān)聯(lián)交易認定的標準，達到隱蔽交易的目的。其次，大股東和上市公司之間引進“過橋公司”，即上市公司與先于該公司進行交易，然后將交易的資產(chǎn)從該公司轉(zhuǎn)移到大股東手里，使得關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。第二，通過資產(chǎn)重組方式達到關(guān)聯(lián)交易目的。大股東通過潛在的關(guān)聯(lián)方進行不公平的資產(chǎn)買賣、擔保、貸款等，轉(zhuǎn)移上市公司利潤，通過資產(chǎn)重組，使得大股東直接控制潛在關(guān)聯(lián)方，間接輸送關(guān)聯(lián)交易所獲得利益?？晌覈P(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象在股權(quán)改革之后非但沒有得到改觀，反而變本加厲，制約關(guān)聯(lián)交易的長效機制急需建立。

三、大股東占款的危害

大股東及其關(guān)聯(lián)方占款數(shù)額過大將影響公司現(xiàn)金流及正常的運營能力，大股東惡意占款導(dǎo)致資金鏈斷裂、財務(wù)狀況惡化、陷入連續(xù)虧損的上市公司并不鮮見。大股東占款對上市公司的危害具體表現(xiàn)在以下三個方面：

（一）影響公司的正常經(jīng)營。上市公司的資金來源于股票市場的融資，融資的目的是為了保證正常的生產(chǎn)經(jīng)營。大股東通過各種方式抽走上市公司的資金，并輸送到自己手中，降低了上市公司的質(zhì)量，嚴重影響了上市公司的經(jīng)營能力。由于大量的資金被占用，造成資金短缺，上市公司的盈利能力、償債能力、運營能力受到削弱，上市公司的財務(wù)風(fēng)險加大，甚至陷入經(jīng)營困境，被迫停牌退市。前面已經(jīng)提到，上市公司資金被占用體現(xiàn)在“應(yīng)收賬款”和“其他應(yīng)收款”項目下，根據(jù)會計準則規(guī)定，需要對“應(yīng)收賬款”和“其他應(yīng)收款”計提壞賬準備，上市公司的資金被占用的金額越多，被占用的時間越長，需要提取的壞賬準備金越多。

（二）侵害中小股東的利益。股權(quán)的相對集中使得股東與管理層之間的矛盾不再是上市公司的主要矛盾，居于控股地位的大股東與中小股東之間的利益沖突上升為上市公司的主要矛盾。大股東可以利用其擁有的地位優(yōu)勢侵占上市公司的資金，而處于相對弱勢的中小股東、相關(guān)投資者無權(quán)主導(dǎo)公司的經(jīng)營活動，缺乏公司治理的主動權(quán)，其利益必然受損。我國法律法規(guī)對于規(guī)范上市公司大股東占款行為、有效保護中小股東利益兩個方面都是有所欠缺的，我國中小股東的保護機制有待健全。

四、防止大股東占款的措施和建議

（一）完善上市公司治理結(jié)構(gòu)。（1）完善監(jiān)事會制度。監(jiān)事會作用的弱化和現(xiàn)今實行的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)有根本的聯(lián)系，應(yīng)提高監(jiān)事會在公司治理結(jié)構(gòu)中的地位。策略如下：董事會對股東大會負責(zé)，監(jiān)事會不再與董事會處于平行的地位，監(jiān)事會有權(quán)對股東會和董事會同時進行監(jiān)督，在股東大會閉會期間，監(jiān)事會主要負責(zé)對董事會的決策進行監(jiān)督，當雙方產(chǎn)生爭議時，監(jiān)事會有權(quán)參與決策，并由監(jiān)事會和董事會共同決定公司的經(jīng)營決策。這在一定程度上，彌補了原來監(jiān)事會不具有參與決策的制度缺陷，提升了監(jiān)事會的地位。（2）完善獨立董事制度。一是要增加獨立董事的比例。我國真正在上市公司中引入獨立董事制度是在2013年，目前獨立董事在董事會中成員中的比例還遠遠低于發(fā)達國家。二是提高獨立董事的獨立地位，適當增加獨立董事的監(jiān)督權(quán)力。設(shè)立獨立董事專項基金，確保獨立董事履職必須的費用，避免因履職費用不足受上市公司的制約。保障獨立董事就上市公司的重大重組、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)評估等方面的合法性、合理性、公允性單獨發(fā)表意見。三是推進獨立董事的專業(yè)化水平。這要求上市公司選擇高素質(zhì)的人才擔任獨立董事，保證獨立董事不得身兼數(shù)職，同時可以成立獨立董事委員會，全國范圍內(nèi)的獨立董事均須遵守從業(yè)準則，接受獨立董事委員的的監(jiān)督。（3）改變“一股一票”的投票制度。改變“一股一票”的投票制度，使投票和決策權(quán)向中小股東傾斜，這是一個相對折中的辦法。大股東持股超過一定比列后，在法律上應(yīng)對其所持股份的表決權(quán)給予一定條件的限制。表面上看這違背“按資本多少確定經(jīng)濟權(quán)益大小”的公平性，但“絕對的權(quán)力產(chǎn)生絕對的腐敗”，改變“一股一票”的制度，降低大股東的表決的權(quán)重，相對地提高中小股東表決的權(quán)重，形成大股東、中小股東權(quán)力相對制衡的運行機制，使上市公司的決策更能夠照顧到全體股東的利益，實現(xiàn)相對的公平。

（二）加強外部監(jiān)管。外部審計和內(nèi)部治理監(jiān)督具有替代效應(yīng)，當內(nèi)部控制機制不能有效限制大股東占款時，注冊會計師的審計通常會對限制占款行為起到一定的補充作用。值得一提的是，就大股東占款嚴重的公司是否傾向于采取加強外部審計監(jiān)督這一問題，學(xué)術(shù)界并沒有達成統(tǒng)一的意見。論文認為，占款問題越嚴重，上市公司越?jīng)]有意愿尋求高質(zhì)量的外部審計監(jiān)督。原因在于，占款問題越嚴重，注冊會計師對上市公司出具非標準意見審計報告的可能性越大，上市公司需要花費更多的人力、財力來解決內(nèi)部控制方面的問題，無疑會加大內(nèi)部治理的代理成本。因此，加強外部審計監(jiān)督有其現(xiàn)實的必要性，且注冊會計師審計必須要遵循職業(yè)操守和職業(yè)準則，保持客觀性、獨立性，提高審計質(zhì)量。

參考文獻：

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