鄭 敏

（536000 桂林電子科技大學(xué)職業(yè)技術(shù)學(xué)院 廣西 北海）

從律師中選任法官制度的思考

鄭 敏

（536000 桂林電子科技大學(xué)職業(yè)技術(shù)學(xué)院 廣西 北海）

實(shí)現(xiàn)司法公正，不僅需要變革和創(chuàng)新司法體制機(jī)制，同時(shí)也需要建立一支能夠依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)的法官隊(duì)伍。嚴(yán)格的法官任用條件和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ü龠x任程序是保障司法公正的基石，也是社會(huì)公眾信任法官和信賴司法的基本前提。當(dāng)前，我們必須充分考慮目前我國法官群體的實(shí)際狀態(tài)，有針對(duì)性地采取具體可行的改革措施，保障法官選任制度改革積極穩(wěn)妥向前推進(jìn)，保障進(jìn)入法院的新任法官能夠?qū)崿F(xiàn)和維護(hù)司法公正。

司法改革；法官任用；法官選任

0 前言

十八屆四中全會(huì)出臺(tái)了一系列依法治國的具體措施，司法體制改革的深度與廣度前所未有。習(xí)近平總書記提出的“努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都感受到公平正義”，已經(jīng)成為我國司法領(lǐng)域的時(shí)代強(qiáng)音。而司法公正的實(shí)現(xiàn)，不僅需要變革和創(chuàng)新司法體制機(jī)制，同時(shí)也需要建立一支能夠依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)的法官隊(duì)伍。而要建立一支高素質(zhì)的法官隊(duì)伍必須充分考慮目前我國法官群體的實(shí)際狀態(tài)，有針對(duì)性地采取具體可行的改革措施，保障法官選任制度改革積極穩(wěn)妥向前推進(jìn)，保障進(jìn)入法院的新任法官能夠?qū)崿F(xiàn)和維護(hù)司法公正。

1 法官選任制度概述

1.1 法官概念

法官（臺(tái)灣前稱推事，英文：Judge）是司法機(jī)構(gòu)中審判人員的通稱，司法權(quán)的執(zhí)行者。在不同法系中法官的角色不盡相同，要求基本上都是不偏不倚、不受他人影響或制肘、大公無私地根據(jù)法律判案。在中國，法官是屬于公務(wù)員團(tuán)隊(duì)，必須履行及遵守國家對(duì)公務(wù)員行為的守則和指引?！吨腥A人民共和國法官法》中對(duì)法官的定義是：法官是依法行使國家審判權(quán)的審判人員，包括最高人民法院、地方各級(jí)人民法院和軍事法院等專門人民法院的院長、副院長、審判委員會(huì)委員、庭長、副庭長、審判員和助理審判員。

1.1.1 法官概念的內(nèi)涵

相同的概念在不同法系、不同社會(huì)背景、不同社會(huì)制度、不同歷史階段下有著不同的內(nèi)涵。在我國現(xiàn)階段，法官必須充分發(fā)揮人民法院的職能作用，踐行公正司法、一心為民的審判宗旨，使人民法院和人民法官擔(dān)當(dāng)起黨和人民賦予的神圣使命，從而實(shí)現(xiàn)習(xí)近平總書記提出的“努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都感受到公平正義”。

我國現(xiàn)行《憲法》及《中華人民共和國人民法院組織法》都規(guī)定：中華人民共和國人民法院是國家的審判機(jī)關(guān)。對(duì)于審判機(jī)關(guān)的主要職能，《中華人民共和國人民法院組織法》第3條第1款作了明確規(guī)定。法官在日常工作中要踐行“人民法院為人民”的工作要求具體，遵守《中華人民共和國法官法》關(guān)于法官義務(wù)的規(guī)定?！斗ü俜ā返?條規(guī)定：法官應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（一）嚴(yán)格遵守憲法和法律；（二）審判案件必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，秉公辦案，不得徇私枉法；（三）依法保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利；（四）維護(hù)國家利益、公共利益，維護(hù)自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益；（五）清正廉明，忠于職守，遵守紀(jì)律，恪守職業(yè)道德；（六）保守國家秘密和審判工作秘密；（七）接受法律監(jiān)督和人民群眾監(jiān)督。

1.1.2 法官概念的外延

從法官的角色來看，法官是司法權(quán)運(yùn)行的載體，是法律的實(shí)施者、執(zhí)行者，法律的價(jià)值能否得到實(shí)現(xiàn)，有賴于法官能否按照司法權(quán)運(yùn)行的各種制度性要求來引導(dǎo)司法權(quán)的實(shí)際運(yùn)行。各國對(duì)法官要求達(dá)到的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能及個(gè)人人品方面的素質(zhì)都規(guī)定了具備要求。

在我國現(xiàn)階段，法官在司法過程中，不僅要注重審判的法律效果，更要注重審判的社會(huì)效果，注意維護(hù)法律的秩序價(jià)值、效益價(jià)值、自由價(jià)值和正義價(jià)值?！吧鐣?huì)主義司法制度必須保障在全社會(huì)實(shí)現(xiàn)公平和正義”。法官不僅僅也不應(yīng)該僅僅靠裁判權(quán)來樹立權(quán)威，而是要通過審判的公開性、公正性、社會(huì)性和民主性，真正服務(wù)于社會(huì)，服務(wù)于人民，從而在人民群眾心目中樹立起真正的權(quán)威和公信力。因而，法官必須具備：①崇高的法律信仰和崇高的職業(yè)道德；②優(yōu)秀的專業(yè)知識(shí)儲(chǔ)備和高度的法律認(rèn)識(shí)能力；③良好的人文素養(yǎng)和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)；4.縝密的邏輯思維能力和法律思維能力。

1.2 我國的法官選任制度

法官選任制度包括法官任職資格和法官任用程序等內(nèi)容。

1.2.1 我國法官選任制度的內(nèi)容

法官選任制度包括兩個(gè)方面，一是“選”，二是“任”?！斑x”是指哪些人能擔(dān)任法官，法官的任職資格、條件是什么；“任”是指那些有法官資格的人通過什么樣的方式可以當(dāng)法官，法官的出任程序如何。

第一，法官的任職資格。我國立法從肯定方面和禁止方面確立了我國的法官任職條件?！斗ü俜ā返诰艞l的規(guī)定了擔(dān)任法官必須具備的六個(gè)條件。同時(shí)，《法官法》第十條規(guī)定為：下列人員不得擔(dān)任法官：（一）曾因犯罪受過刑事處罰的；（二）曾被開除公職的。

第二，法官的出任程序。我國《憲法》、《人民法院組織法》、《法官法》對(duì)法官的任命程序作了具體規(guī)定?！斗ü俜ā返谑粭l規(guī)定：法官職務(wù)的任免，依照憲法和法律規(guī)定的任免權(quán)限和程序辦理。最高人民法院院長由全國人民代表大會(huì)選舉和罷免，副院長、審判委員會(huì)委員、庭長、副庭長和審判員由最高人民法院院長提請(qǐng)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)任免。地方各級(jí)人民法院院長由地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉和罷免，副院長、審判委員會(huì)委員、庭長、副庭長和審判員由本院院長提請(qǐng)本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)任免……。對(duì)于初任法官的任職，《法官法》第十二條作了闡述：初任法官采用嚴(yán)格考核的辦法，按照德才兼?zhèn)涞臉?biāo)準(zhǔn)，從通過司法統(tǒng)一考試取得資格并且具備法官條件的人員中擇優(yōu)提出人選。最近，最高人民法院政治部發(fā)出了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)初任法官審核工作的通知》，對(duì)初任法官審核作出了更為具體可行的規(guī)定。該通知立足法官隊(duì)伍管理的長遠(yuǎn)發(fā)展和實(shí)際執(zhí)行情況，將審核權(quán)統(tǒng)一收歸高級(jí)人民法院行使。

1.2.2 我國法官選任制度存在的問題及原因

第一，法官任職條件偏低：

首先，對(duì)專業(yè)知識(shí)要求不高。根據(jù)《法官法》第九條的規(guī)定，法官專業(yè)知識(shí)的一般要求為“高等院校法律專業(yè)本科以上畢業(yè)或者高等院校非法律專業(yè)本科以上畢業(yè)具有法律專業(yè)知識(shí)”。而且，我國《法官法》的規(guī)定還對(duì)這種并不算太高的專業(yè)要求留有變通的空間。

其次，對(duì)法律職業(yè)經(jīng)驗(yàn)要求低。根據(jù)《法官法》第十二條規(guī)定，初任法官采用嚴(yán)格考核的辦法，按照德才兼?zhèn)涞臉?biāo)準(zhǔn)，從通過國家統(tǒng)一司法考試取得資格，并且具備法官條件的人員中擇優(yōu)提出人選；人民法院的院長、副院長應(yīng)當(dāng)從法官或者其他具備法官條件的人員中擇優(yōu)提出人選。而根據(jù)有關(guān)規(guī)定，我國目前法官選任的渠道一般是，大學(xué)畢業(yè)生被法院錄用后（經(jīng)過公務(wù)員考試和司法考試），經(jīng)過兩年左右書記員階段，經(jīng)法院同意、人大批準(zhǔn)，就可以晉升為法官，甚至不到30歲就可以成為高級(jí)法院的大法官。

再次，法官的年齡要求低。我國《法官法》規(guī)定的法官最低年齡為年滿23周歲。在許多基層法院，23-24歲的助理審判員相當(dāng)多，而且在中級(jí)法院24-25歲的助審員也十分普遍。

第二，法官選任的運(yùn)作及其程序問題：

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，法官選任的權(quán)限在全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)。但人民法院助理審判員的選任權(quán)卻在本院院長。

首先，法官選任的方式內(nèi)部化。根據(jù)《法官法》的規(guī)定，我國法官的選任有選舉制和任命制兩種。按照現(xiàn)有的規(guī)定的實(shí)際做法，法官選任實(shí)際運(yùn)作有以下兩種情況：第一，法院院長的人選實(shí)際上要納入各級(jí)黨委的統(tǒng)一人事安排，由地方黨委確定，組織部門考察。換句話說，地方黨委擁有法院院長的實(shí)際提名權(quán)，只有黨委提名的人選，才可能提交人民代表大會(huì)選舉。第二，法院工作人員的進(jìn)出，要由組織部門批準(zhǔn)，因此初任法官的選拔實(shí)際上要先經(jīng)組織部門考察或通過組織部門統(tǒng)一組織的招考。

其次，法官選任程序不健全。我國尚無完整的法官選任程序。《法官法》對(duì)初任法官的基本條件作出了規(guī)定，如必須法律專業(yè)本科畢業(yè)，通過司法考試等等，但未對(duì)符合上述條件的人員如何進(jìn)入法官隊(duì)伍作出明確規(guī)定。同時(shí)，《法官法》雖然規(guī)定了不同等級(jí)法官的任免或選舉機(jī)關(guān)，但沒有明確規(guī)范提名、考核程序，沒有明確法官選任的渠道。實(shí)踐中，法官選任的一般程序是：由黨組織的組織部門或法院提名或法院黨組織提出人選名單，經(jīng)同級(jí)黨組織審查同意后，由擁有法定提名權(quán)或提請(qǐng)權(quán)的機(jī)構(gòu)或人員，正式提交同級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)，再由它按照法定程序選舉或任命。

2 兩大法系法官選任制度及借鑒

2.1 英美法官選任制度

2.1.1 英美法官的知識(shí)結(jié)構(gòu)及其年齡資歷條件

首先，在英美法系國家，專業(yè)化及博學(xué)是成為法官的前提條件。在英美國家，對(duì)法科學(xué)生的要求非常高，不僅僅要求他們必須具備扎實(shí)的法律知識(shí)功底，而且要求必須接受過歷史學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、哲學(xué)等多門學(xué)科的訓(xùn)練。法官來源于律師，要想成為法官，必須具有深厚的法律專業(yè)知識(shí)，包括認(rèn)識(shí)、判斷、推理案件諸能力在內(nèi)的良好的認(rèn)知水平，以及廣博的社會(huì)知識(shí)。在美國，除在一些州擔(dān)任治安法官之外，其他任何一級(jí)法官都要求必須獲得J.D法律學(xué)位（學(xué)制三年，入讀者需具有本科學(xué)歷），然后通過律師資格考試，一般要求有六年以上的律師從業(yè)經(jīng)歷。在英國，成為法官必須首先經(jīng)過3年的大學(xué)法學(xué)教育，通過嚴(yán)格的考試，獲得法學(xué)學(xué)士學(xué)位；然后，通過考試到英國律師公會(huì)所屬的四大法學(xué)院之一學(xué)習(xí)一年，獲得四大法學(xué)院授予的律師學(xué)位；再經(jīng)過一年見習(xí)后，成為正式律師。只有經(jīng)歷了一定年限的律師生涯（一般除治安法院法官外，地方法院的法官必須擁有至少7年的出庭律師經(jīng)歷，而擔(dān)任高等法院的法官則必須擁有10年以上的出庭律師經(jīng)驗(yàn)）才能被提名為法官。

其次，關(guān)于出任法官的年齡。普通法對(duì)法律職業(yè)者尤其是法官的社會(huì)閱歷和經(jīng)驗(yàn)要求非常高，而且法官的職位越高，平均年齡也就越大。高等法院法官的年齡很少低于50歲，上訴法院法官的年齡很少低于55歲，而上訴法院高級(jí)法官的年齡則不低于60歲。在這三級(jí)法院中，許多法官的年齡要比上述年齡大得多。美國與英國的情形相類似。

最后，關(guān)于出任法官的資歷。英美法系國家司法官遴選一般采用的是“經(jīng)驗(yàn)”、“精英”、“年長”的原則，任命法官對(duì)候選人的資歷要求非常高。從14世紀(jì)開始，英國所有各級(jí)法院的法官都從出庭律師中產(chǎn)生，而高等法院的法官更是幾乎全部從杰出的出庭律師中產(chǎn)生。在美國，法官遴選制度本身便說明經(jīng)驗(yàn)是衡量是否授予法官資格的一個(gè)重要因素。一般來說，法官在從事這一職業(yè)以前，大約要有15年到20年職業(yè)律師的經(jīng)歷，有近三分之一的法官在擔(dān)任法官之前具有檢察官的經(jīng)歷。

2.1.2 英美法官的遴選程序

英國的法官遴選方式采用任命制，所有的法官都由行政機(jī)關(guān)任命。法官任命嚴(yán)格遵循著傳統(tǒng)，尤其是在選任標(biāo)準(zhǔn)上。英國的法官遴選仍然只限定在某一種特定類型的人，只有該特定類型的人才能成為法官。

美國作為聯(lián)邦制國家，在法院體制上實(shí)行“雙軌制”，聯(lián)邦和州都有自己的法院和法官，因此美國法官遴選制度也較為復(fù)雜。（一）美國聯(lián)邦法院的做法。美國的聯(lián)邦法院是由地區(qū)法院、上訴法院和最高法院三級(jí)組成，所有的聯(lián)邦法官都是行政任命的。（二）美國州法院的做法。美國州法院法官的遴選制度有任命制和選舉制等不同程序，這取決于各州憲法或法律的規(guī)定。它的一般作法是：由律師和非律師組成的固定和非黨派的委員會(huì)來挑選、調(diào)查和評(píng)價(jià)法官候選人。而在任命法官時(shí)，他們通常有專門的機(jī)構(gòu)用統(tǒng)一而具體的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)候選法官進(jìn)行評(píng)審：正直、法律知識(shí)和能力、職業(yè)經(jīng)驗(yàn)、司法品行、勤勉、健康、財(cái)務(wù)責(zé)任和公益事業(yè)。

2.2 大陸法系國家的司法官遴選制度

2.2.1 大陸法系法官的任職資格要求

在大陸法系國家，對(duì)法官遴選著重強(qiáng)調(diào)初任法官任職前的專業(yè)知識(shí)，在德國，實(shí)行法律職業(yè)一體化，無論法律從業(yè)者打算成為法官、州檢察官、私人開業(yè)律師、受雇于州的文職官員，還是企業(yè)中人事或法律部門的法律專家，都要經(jīng)過相同的法律培訓(xùn)。

首先，學(xué)生將進(jìn)行最短的學(xué)期為三年半的正規(guī)大學(xué)學(xué)習(xí)，結(jié)束后參加第一次司法考試，通過者即被稱為見習(xí)法官（Referendar）；然后，開始為期兩年的實(shí)習(xí)。要求從事5個(gè)領(lǐng)域的工作，在民事法庭、刑事法庭、檢察官辦公室和某種類型的行政機(jī)構(gòu)以及私人律師事務(wù)所，或從經(jīng)過批準(zhǔn)的法律行業(yè)或者政府部門清單上挑選出第五個(gè)實(shí)習(xí)工作地點(diǎn)；實(shí)習(xí)結(jié)束后，將參加第二次司法考試?？荚噷⒊掷m(xù)數(shù)天，由各種書面考試組成，隨后由一個(gè)從不同法律職業(yè)部門選出來的四人小組進(jìn)行口試，通過第二次司法考試后被人稱為候補(bǔ)法官（Assessor），可以從事法律職業(yè)的任何一個(gè)部門；通過第二次司法考試取得候補(bǔ)法官資格者，如果想要從事法官職業(yè)還必須向州司法部提出申請(qǐng)，由州司法部人事部門組織面試，合格者將寫出推薦書連同全部檔案材料，送交司法部長決定。最后，經(jīng)過3年的試用期，令人滿意才得被任命為終身法官。

2.2.2 大陸法系法官任命

在大陸法系國家，大多數(shù)國家都采取由行政機(jī)關(guān)任命的辦法產(chǎn)生法官，但為防止行政機(jī)關(guān)利用任命的權(quán)限而干涉司法的獨(dú)立，各國對(duì)行政機(jī)關(guān)的任命又設(shè)有種種限制，如規(guī)定行政機(jī)關(guān)任命的法官必須符合法定的任職資格，或要求必須通過司法考試才能被任命，尤其是要求行政機(jī)關(guān)任命法官，必須由其他機(jī)構(gòu)提出人選，或征得其他機(jī)關(guān)的同意。《德意志聯(lián)邦共和國基本法》規(guī)定：除法律另有規(guī)定外，聯(lián)邦總統(tǒng)任免聯(lián)邦法官、聯(lián)邦各個(gè)最高最高法院法官的任用，由主管各該領(lǐng)域的聯(lián)邦部長同法官選任委員會(huì)共同決定，各州可以規(guī)定各州法官的任用，由州司法部長同法官選任委員會(huì)共同決定。在法國，法官是由司法委員會(huì)直接任命的或經(jīng)其推薦后由總統(tǒng)任命。

2.3 兩大法系法官選任模式的啟示

2.3.1 兩大法系的共同特點(diǎn)

兩大法系在法官選任上共同的特點(diǎn)：

其一，對(duì)司法官遴選中的專業(yè)知識(shí)要求。各國均要求初任法官必須有豐富的專業(yè)知識(shí)，這是保證司法官準(zhǔn)確公正執(zhí)法的前提和基礎(chǔ)；

其二，對(duì)司法官選拔中職業(yè)經(jīng)驗(yàn)的關(guān)注。雖然英美法系國家比大陸法系國家更注重初任法官的法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，但對(duì)初任法官實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的要求是兩大法系司法官遴選模式都非常重視的；

其三，對(duì)初任法官的品格要求。各國對(duì)初任法官均要求具有高尚的品格，對(duì)他們的資質(zhì)不僅要求具有法律知識(shí)，而且特別應(yīng)有廣博的教養(yǎng)和廉潔的品質(zhì)。司法官?zèng)]有內(nèi)在的優(yōu)秀品質(zhì)，即使最完善的制度也產(chǎn)生不出公正的司法。

其四，司法官逐級(jí)晉升制。兩大法系法官遴選模式都規(guī)定了初任法官必須在初審法院任職，然后根據(jù)其業(yè)績逐級(jí)晉升。這種晉升制度可以確保法院的級(jí)別與法官的素質(zhì)相適應(yīng)，高級(jí)法院的法官能夠充分了解低級(jí)法院法官的工作，保證裁判的統(tǒng)一性，競爭機(jī)制也使法官得到了鍛煉。

2.3.2 兩大法系的區(qū)別及原因

兩大法系模式的不同之處主要表現(xiàn)在：

其一，英美法系的法官是從律師中選任，而大陸法系的法官是國家從法科畢業(yè)生中，通過兩次以上國家司法考試成績合格者，再經(jīng)過專門培訓(xùn)選任。

其二，英美法系國家更注重初任法官的司法經(jīng)驗(yàn)，而大陸法系則更注重初任法官的專業(yè)知識(shí)的掌握。

其三，大陸法系國家強(qiáng)調(diào)法律職業(yè)的一體化，而英美法系國家一般實(shí)行律師、檢察官和法官各自不同的選拔機(jī)制和任命制度。

2.3.3 兩大法系選任制度對(duì)我們的啟示

第一，提高法官入職的門檻設(shè)置。據(jù)統(tǒng)計(jì)，近幾年我國司法考試通過率呈直線上升趨勢(shì)，再加之中國的司法考試注重法條記憶，較少關(guān)注實(shí)務(wù)知識(shí)、職業(yè)能力及職業(yè)倫理，這大大降低了法律職業(yè)資格證的“含金量”。在這種情況下，不少法官候選人根本不具備法律人成熟的思維能力，而僅是法條的熟練記憶者，或者是富有考試經(jīng)驗(yàn)的應(yīng)試者。我們認(rèn)為，我國司法公信力的提升，關(guān)鍵措施在于形成一支高素質(zhì)的法官職業(yè)群體。因此，提高法官的入職門檻，這幾乎是各國普遍的共識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，值得我們?cè)诜ü龠x任制度改革時(shí)參考。

第二，實(shí)行專業(yè)化的法學(xué)教育模式。目前我國大概有600余所法學(xué)院，各法學(xué)院的師資力量參差不齊，所培養(yǎng)出來的法科學(xué)生質(zhì)量亦不可同日而語。因此，中國要在根本上提高法官乃至法律人的職業(yè)素養(yǎng)，就必須建構(gòu)專業(yè)化的法學(xué)教育模式。壓縮法學(xué)教育規(guī)模、推行精英教育，是提升我國法學(xué)教育質(zhì)量的根本前提。

第三，推行科學(xué)的法官選任制度。法官是非常特殊的職業(yè)群體，專業(yè)化和職業(yè)化是造就高素質(zhì)法官隊(duì)伍的必由之路。當(dāng)然，國外的法官選任制度也未必十全十美，許多問題仍有待商榷。例如美式的法科教育是否符合大陸法系司法制度的特點(diǎn)，極少的法官人數(shù)是否可有效應(yīng)對(duì)各國目前普遍存在的訴訟爆炸現(xiàn)象，司法考試的形式和內(nèi)容是否合理？吸收和借鑒其他國家法官選任的有益經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)又立足國情，探索符合我國實(shí)際的法官選任制度，應(yīng)當(dāng)是我國法官制度改革的現(xiàn)實(shí)選擇。

3 從律師、學(xué)者中選任法官的思考

為提高法官素質(zhì)，加快法官職業(yè)化的建設(shè)，借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn)，我國于2001年修訂了《法官法》，2002年起開始實(shí)行統(tǒng)一司法考試，把司法考試作為從事法官、檢察官、律師等法律職業(yè)的入門考試。自2001年《法官法》、《檢察官法》修訂以來，我國司法系統(tǒng)一直在吸收一些優(yōu)秀的職業(yè)律師出任法官及檢察官。安徽律師汪利民2002年出任安徽省高級(jí)法院副院長，成為中國第一位直接由職業(yè)律師出任省高級(jí)法院副院長的“律師法官”。2010年9月，中辦、國辦轉(zhuǎn)發(fā)的《司法部關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)律師工作的意見》強(qiáng)調(diào)，要建立健全律師人才培養(yǎng)選用機(jī)制，加大從律師中選拔法官、檢察官的力度。于是，許多地方法院也開始探索從下級(jí)法院優(yōu)秀法官中選拔法官，嘗試從法律院校的學(xué)者和優(yōu)秀律師等高層次法律人才中選拔法官，法學(xué)專家到法院掛職或任職的也逐年增多，法官隊(duì)伍整體素質(zhì)不斷提高，法官職業(yè)化進(jìn)程明顯加快。2015年2月26日最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于全面深化人民法院改革的意見—人民法院第四個(gè)五年改革綱要（2014-2018）》，其中第（六）部分第50條明確規(guī)定要改革法官選任制度，提出要“完善將優(yōu)秀律師、法律學(xué)者，以及在立法、檢察、執(zhí)法等部門任職的專業(yè)法律人才選任為法官的制度，健全法院和法學(xué)院校、法學(xué)研究機(jī)構(gòu)人員雙向交流機(jī)制，實(shí)施高校和法院人員互聘計(jì)劃”。

如何借鑒英美法系的選任制度，揚(yáng)長避短，發(fā)揮律師、學(xué)者的優(yōu)勢(shì)，推進(jìn)我國社會(huì)主義法治建設(shè)是我們司法改革必須思考的一個(gè)問題。

3.1 從律師、學(xué)者中選任法官的優(yōu)勢(shì)及積極意義

生活閱歷豐富、法律執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富是律師、法律學(xué)者擔(dān)任法官的突出優(yōu)勢(shì)，從優(yōu)秀律師和法律學(xué)者中選任法官，對(duì)于維護(hù)司法公正，推進(jìn)法官的正規(guī)化、專業(yè)化、職業(yè)化建設(shè)具有積極意義。

3.1.1 有利于提升司法質(zhì)量

“法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)，而不在于邏輯?！庇捎诜蓷l文的繁雜和諸多漏洞，法官在許多情況下要進(jìn)行獨(dú)立的價(jià)值判斷才能做到司法公正。這就要求法官必須要有社會(huì)常識(shí)，要知曉民間冷暖，能體察社情民意。而從生活閱歷豐富，法律執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富的律師中選拔法官，有助于提高司法裁判的質(zhì)量，提升司法認(rèn)同度。

3.1.2 有利于維護(hù)審判秩序

由執(zhí)業(yè)多年、見多識(shí)廣的優(yōu)秀律師、法律學(xué)者擔(dān)任法官，因?yàn)槠洳坏ǚ?，而且具有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和訴訟技巧，這樣的“律師法官”或“專家法官”，有較強(qiáng)的庭審駕馭能力，對(duì)于法庭上的律師可以產(chǎn)生一種無聲的告誡；而且因?yàn)樽诜ü傧系姆ü俦旧砭褪亲钭吭降穆蓭熁蛘邫?quán)威的專家，他的決定比較容易得到當(dāng)事人及其代理律師的尊重，從而有利于案件的正確順利處理。同時(shí)，律師長期為公民、企業(yè)提供法律服務(wù)，了解老百姓的疾苦和難處，體察民情，他們改行擔(dān)任法官更會(huì)樂于聽取當(dāng)事人雙方特別是弱者（如刑事案件被告人）一方的意見，善于把握對(duì)弱者有利的情況，從而不易于主觀武斷，冤枉無辜甚至草菅人命，進(jìn)而有助于案件的客觀公正處理。案件的客觀公正處理，必然有利于社會(huì)和諧穩(wěn)定的維護(hù)。

3.1.3 有利于加快法官職業(yè)化的建設(shè)

正如肖揚(yáng)院長所說“從法學(xué)院學(xué)生到律師或司法實(shí)習(xí)生再到法官，是一個(gè)漫長而充滿考驗(yàn)的過程。這一過程的漫長、艱辛和嚴(yán)格，使得外國法官具有優(yōu)良的法律專業(yè)素質(zhì)，同時(shí)使法官意識(shí)到自身的使命既是一種巨大的榮譽(yù)，也是來之不易的，從而自覺嚴(yán)格依法辦事，消弭司法腐敗?！庇⒚绹覐穆蓭熤羞x任法官的做法，是他們長期經(jīng)驗(yàn)的積累，實(shí)踐證明是十分成功的。建立從優(yōu)秀律師中選拔法官的制度，還可以打破傳統(tǒng)法官選任的封閉性與僵化特征。此外，律師是培訓(xùn)優(yōu)秀法官最大最好的學(xué)校，由資深律師出任法官，可無須過多培訓(xùn)便可直接進(jìn)入角色，為法院選拔人才提供了更多機(jī)會(huì)，使法官更加精英化、職業(yè)化，同時(shí)也節(jié)省了培訓(xùn)資源。

3.1.4 有利于司法的獨(dú)立、公正和廉潔

“衣食足，知榮辱”，優(yōu)秀律師執(zhí)業(yè)經(jīng)年，收入豐厚，從優(yōu)秀律師中選任法官，也意味著從富有的律師中選任法官，他們對(duì)于賄賂的抵御能力就會(huì)強(qiáng)得多。同時(shí)，資深優(yōu)秀律師精通各類法律，熟悉和了解人民群眾的司法需求，具有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和訴訟技巧，擅于利用全面的視角辦理各類法律事務(wù)，進(jìn)入法官隊(duì)伍有利于促進(jìn)司法公正和廉潔。由于通過選拔才能被任命為法官，這一職位來之不易，因此律師會(huì)倍加珍惜，不容易為私欲所左右、為金錢所迷惑。

3.1.5 有利于形成法律職業(yè)共同體

生活閱歷豐富，法律執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富的律師成為法官，可使法官隊(duì)伍更精英化、職業(yè)化，也有助于我國盡快建立起法律職業(yè)共同體的認(rèn)同感和歸屬感，真正實(shí)現(xiàn)法律人之間的平等與尊重：建立從律師到法官的直接通道，有助于在我國盡快建立起法律職業(yè)共同體認(rèn)同感和歸屬感，真正實(shí)現(xiàn)法律人之間的平等與尊重；從法官職業(yè)角度看，從資深優(yōu)秀律師、學(xué)者中選拔法官，有助于提高法官的法律素養(yǎng)和認(rèn)知案情、分析法理、明辨是非的能力，有利于法官隊(duì)伍精英化建設(shè)，對(duì)國家法治進(jìn)程具有積極的推進(jìn)作用；從律師職業(yè)角度看，更多優(yōu)秀的律師進(jìn)入司法系統(tǒng)，意味著他們的工作舞臺(tái)更加廣闊。

3.2 從律師、學(xué)者中選任法官存在的消極因素

3.2.1 我國當(dāng)前法官的地位及尊榮感沒能吸引優(yōu)秀律師、學(xué)者

英美法系國家從律師中選撥法官的前提是法官的收入雖然低于律師，但律師為了追求職業(yè)的尊榮感仍愿意選擇法官職業(yè)，甚至以當(dāng)法官作為從事法律職業(yè)的終級(jí)追求。但在我國當(dāng)前，因法院的地方化、行政化等體制上的原因?qū)е路ü俨]有西方國家的地位和尊榮感。因此，雖然律師、學(xué)者在現(xiàn)行體制下可以通過公務(wù)員考試進(jìn)入法官隊(duì)伍，但殘酷的現(xiàn)實(shí)告訴我們，從律師隊(duì)伍流向法官的只是少數(shù)律師。他們或是剛從事律師職業(yè)不久，或因缺少案源而無奈轉(zhuǎn)行的小律師?，F(xiàn)實(shí)中，別說優(yōu)秀律師，連不怎么優(yōu)秀的律師也不愿意去法院辦案，而高校的學(xué)者以考公務(wù)員的方式進(jìn)入法官隊(duì)伍的更是聞所未聞。

3.2.2 律師隊(duì)伍的良莠不齊造成的社會(huì)影響

由于律師行業(yè)的松散性管理，其受規(guī)范和制約的程度遠(yuǎn)低于法院，而更多地靠律師自律，這導(dǎo)致律師隊(duì)伍良莠不齊。而法官是司法公正的實(shí)現(xiàn)者和捍衛(wèi)者，法官群體的政治素養(yǎng)和業(yè)務(wù)能力，在一定程度上直接影響著司法公正的實(shí)現(xiàn)。特別是在我國社會(huì)民眾對(duì)法官隊(duì)伍還存在著不信任的社會(huì)氛圍下，樹立社會(huì)對(duì)選任的法官的信任、對(duì)司法的信賴、對(duì)法治的信仰是一個(gè)需要解決的問題。

3.2.3 律師的職業(yè)思維方式需一個(gè)轉(zhuǎn)變過程

律師、學(xué)者與法官雖共屬法律職業(yè)共同體，但各自的視角、工作思路、職業(yè)思維方式仍有區(qū)別，同一角色的成功仍需要長期的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練。在實(shí)踐中，律師辦案是單一思維，更多地考慮如何保護(hù)委托方的權(quán)益，而法官是雙向甚至是多向思維，要在充分考慮訴辯雙方意見的情況下做出一個(gè)公正的判決，在現(xiàn)行體制下除法律以外甚至還可能要考慮社會(huì)穩(wěn)定、信訪問題、如何平衡說情等非法律因素，壓力之大與律師不可同語。這就決定無論法官轉(zhuǎn)為律師還是律師轉(zhuǎn)為法官均要有一個(gè)辦案思維、工作方式等各方面的轉(zhuǎn)變過程，一個(gè)好的法官可能不一定成功轉(zhuǎn)為高收入律師，而一個(gè)好的律師也不一定能成功轉(zhuǎn)為優(yōu)秀的辦案法官。

3.2.4 律師、學(xué)者直接任命領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)給現(xiàn)行晉升帶來沖擊

目前的司法體制下，政法院校的畢業(yè)生進(jìn)入法院后要?dú)v經(jīng)書記員、助理審判員、審判員、副庭長、庭長、副院長等數(shù)個(gè)晉升臺(tái)階，遠(yuǎn)多于同級(jí)行政機(jī)關(guān)，加之法院的人員多、領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)少、人員流動(dòng)性差等原因?qū)е路ü俚臅x升遠(yuǎn)低于行政機(jī)關(guān)。而為了吸引優(yōu)秀的律師、學(xué)者進(jìn)入法院，近年來，最高法院及各地方法院拿出了中層領(lǐng)導(dǎo)職位來招錄。而這些領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)是大多數(shù)法官可能終身也無法獲得的職位，造成法院內(nèi)部許多優(yōu)秀的法官因?yàn)椴皇锹蓭?、學(xué)者，甚至連證明自己的機(jī)會(huì)也沒有，對(duì)傳統(tǒng)按照體制內(nèi)行政職務(wù)逐級(jí)晉升做法一定會(huì)帶來很大的沖擊。

3.3 如何揚(yáng)長避短，促進(jìn)律師、學(xué)者向法官流動(dòng)

3.3.1 樹立社會(huì)公眾對(duì)法官的信任和司法的依賴

這是由法官職業(yè)的特殊性決定的。法官是一個(gè)依靠自己對(duì)法律的誠摯理解和內(nèi)心良知對(duì)社會(huì)糾紛作出判斷的職業(yè)。法官的法律水準(zhǔn)和職業(yè)道德直接決定著他能否對(duì)案件作出公正審理和裁判。因此，苛刻的法官任用條件和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ü龠x任程序是保障司法公正的基石，也是社會(huì)公眾信任法官和信賴司法的基本前提。這也是西方法治國家法官具有較高社會(huì)信任度的有益經(jīng)驗(yàn)，值得我們借鑒和吸收。

3.3.2 建立律師、學(xué)者遴選的標(biāo)準(zhǔn)、選拔模式和準(zhǔn)入機(jī)制

鼓勵(lì)優(yōu)秀律師通過公開選拔、公務(wù)員錄用考試等途徑進(jìn)入黨政機(jī)關(guān)，制定和完善相應(yīng)法律法規(guī)，合理設(shè)定參與選拔法官檢察官的律師的資質(zhì)與參選條件。建議將《法官法》的法官條件修改為：①法學(xué)學(xué)士或雙學(xué)士以上學(xué)歷；②三十歲以上；③十年以上法律工作經(jīng)歷；④通過國家司法考試；⑤面向全社會(huì)尤其是高素質(zhì)、有資歷的公開競考。同時(shí)，在選拔方面力爭做到有針對(duì)性和特殊性，由其要突出考核律師工作所應(yīng)具有的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)水平，以及應(yīng)對(duì)法律事務(wù)的處理能力。

3.3.3 建立相應(yīng)配套制度促進(jìn)律師與法官檢察官的良性流動(dòng)

對(duì)于律師通過選拔成為法官檢察官，應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的配套制度來進(jìn)行規(guī)范，如暫停執(zhí)業(yè)制度、回避制度等。履行法官檢察官職責(zé)期間，停止執(zhí)行律師職務(wù)，并由律師協(xié)會(huì)暫時(shí)保存律師執(zhí)照。除應(yīng)遵守法官檢察官回避的相應(yīng)規(guī)定外，對(duì)于從律師中選拔產(chǎn)生的法官檢察官，在涉及其執(zhí)業(yè)過的律師事務(wù)所代理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)回避。

3.3.4 設(shè)立相應(yīng)的考核和退出及晉升機(jī)制

對(duì)于通過選拔擔(dān)任法官檢察官的律師，應(yīng)當(dāng)實(shí)行任期制，任期屆滿，符合條件的，可以連任；不符合條件的，可以不再聘任。同時(shí)，應(yīng)制定嚴(yán)格的考核審查體制，除了在任期屆滿進(jìn)行審查外，還應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行承辦案件的考核，發(fā)現(xiàn)存在重大不符合任職條件行為的，應(yīng)予以罷免。

由律師選拔任命的法官檢察官應(yīng)當(dāng)先在基層法院和檢察院任職，任職期滿，經(jīng)過考核后對(duì)于資深優(yōu)秀、成績顯著的，可以調(diào)任上一級(jí)法院檢察院任職，以此類推。為律師中選任的法官檢察官提供上升通道，提高其全心投身于審判和檢查工作的熱情。

3.3.5 保障司法獨(dú)立，提升法官檢察官職業(yè)的吸引力

此外，要真正提高法官、檢察官的地位，還需保障審判獨(dú)立與法官、檢察官獨(dú)立，讓法官、檢察官能真正依據(jù)法律而不是其他因素來公正司法，使得法官、檢察官的這一職業(yè)能發(fā)揮其應(yīng)有的社會(huì)價(jià)值，如此才能提高法官、檢察官職業(yè)的吸引力，從而讓更多的優(yōu)秀律師投身于法官、檢察官的職業(yè)。

向法官席攀登應(yīng)該是一個(gè)漫長而有規(guī)律的進(jìn)程，唯有如此，才能建立一支高素質(zhì)的法官隊(duì)伍，才有法官的權(quán)威和法律尊嚴(yán)，才有“依法治國”在我國的真正實(shí)現(xiàn)?！吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決議》和《最高人民法院關(guān)于全面深化人民法院改革的意見》為選任優(yōu)秀律師、法律學(xué)者為法官打開了大門，而法院也在大力推進(jìn)相關(guān)配套制度的改革，未來擔(dān)任法官的律師、學(xué)者將越來越多。

［1］周歡秀周玉.《外國法官選任制度的比較及其思考》.《人民法院報(bào)》，2013-05-07.

［2］鐘堅(jiān).《法官遴選制度的改革：從優(yōu)秀資深律師中選任法官》.《律師事業(yè)與和諧社會(huì)——第五屆中國律師論壇優(yōu)秀論文集》，2005.

［3］陳開琦.《美國法官遴選制的機(jī)理及啟示》《社會(huì)科學(xué)研究》，2006.6

［4］余淼胡夏冰.《日本法官選任制度及啟示》.《人民法院報(bào)》，2014.12.12.

鄭敏（1970～），女，廣西合浦人，助理翻譯，法律碩士，研究方向：憲政與行政法。