陳大為

(大連財經(jīng)學(xué)院 法學(xué)院，遼寧 大連 116622)

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實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益保障的法理分析

陳大為

(大連財經(jīng)學(xué)院 法學(xué)院，遼寧 大連 116622)

大學(xué)生到用人單位實習是其成長成才的關(guān)鍵，對大學(xué)生本人、學(xué)校、社會都有重要的現(xiàn)實意義。當前，在實習過程中，大學(xué)生的勞動權(quán)益被侵犯的現(xiàn)象越來越普遍，造成這種亂象并導(dǎo)致該類尷尬局面層出不窮的根源就是沒有清晰界定實習期間大學(xué)生的身份問題。因此，通過辨識實習期間大學(xué)生的身份，剖析實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益受損的法律、內(nèi)在、外在等三方面原因，探索一條合適的路徑，即從法律、政府、學(xué)校、用人單位、大學(xué)生自身等五個層面入手對實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益予以保障。

實習;勞動權(quán)益;保障;法理分析

近幾年，大學(xué)生以實習形式到用人單位從事勞動的現(xiàn)象屢見不鮮。通過實習，大學(xué)生既接觸到了社會又獲取了工作經(jīng)驗，同時又賺取了收入，可謂一舉多得。但是，在實習過程中大學(xué)生的勞動權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象也不勝枚舉。如何保障實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益，這已成為當前社會所不能規(guī)避的問題。筆者通過實習期間對大學(xué)生具備勞動者身份的認定，分析出三種主要原因損害了實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益，并且從五個層面出發(fā)提出保障實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益的對策。

一、實習期間大學(xué)生身份的法理辨析

關(guān)于實習期間大學(xué)生的身份界定問題，在理論界一直存在著紛爭，形成了否定說和肯定說兩派觀點。其焦點主要集中在實習期間大學(xué)生是否具備勞動者的身份。因此，辨識實習期間大學(xué)生勞動者身份的問題是確保其合法權(quán)益不被侵犯的前提。

持否定說的學(xué)者主要依據(jù)1995年原勞動部所頒布實施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第12條所做的相關(guān)規(guī)定，在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。因此，持否定說的學(xué)者們認為，大學(xué)生的實習是教學(xué)的一個重要組成部分，是學(xué)校和實習單位共同推動下的教學(xué)過程。在實習過程中的大學(xué)生仍然是學(xué)籍在校的學(xué)生，與實習單位之間沒有簽訂勞動合同，不存在勞動關(guān)系。即便是實習單位給付大學(xué)生一定數(shù)額的報酬，這也只是對實習大學(xué)生的辛勤勞動給予的補償，并不是基于按勞分配所給付的工資。一旦實習中大學(xué)生勞動權(quán)益遭受到侵害，申請勞動仲裁時，勞動爭議仲裁委員會根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的相關(guān)規(guī)定，以主體不適格駁回大學(xué)生寄希望于通過勞動仲裁而實現(xiàn)權(quán)益保障的可能性。因為大學(xué)生在實習過程中本身并不屬于勞動關(guān)系的主體，不適用勞動法律調(diào)整。

持肯定說的學(xué)者以《意見》第4條為基準點，確定了下列諸如公務(wù)員、比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織的工作人員、社會團體的工作人員、農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人、家庭保姆等特殊群體不適用《勞動法》的調(diào)整。而這一條款唯獨沒有將大學(xué)生排除在勞動法的適用范圍之外。根據(jù)《憲法》和《勞動法》的相關(guān)規(guī)定，實習中的大學(xué)生也符合勞動者的資格條件。從年齡上看，已滿16周歲；從能力上看，具備勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。即使大學(xué)生與實習單位未簽訂勞動合同，持肯定說的學(xué)者認為二者之間所形成的事實勞動關(guān)系是毋庸置疑的。這可以通過原勞動和社會保障部于2005年所發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(以下簡稱《通知》)找到依據(jù)，該《通知》第1條明確規(guī)定了，雖然用人單位與勞動者未訂立書面勞動合同，但是勞動關(guān)系卻成立的特殊情形。(一) 主體資格，用人單位和勞動者必須都符合相關(guān)的法律、法規(guī)規(guī)定；(二)剛性規(guī)定，勞動者遵守用人單位依法制定的勞動規(guī)章制度，接受勞動管理，獲得勞動報酬；(三)勞動性質(zhì)，勞動者所提供的勞動必須是用人單位業(yè)務(wù)組成的一部分。大學(xué)生在實習過程中雖然未曾與實習單位簽訂過勞動合同，但是完全符合事實勞動關(guān)系的構(gòu)成要素。因此，實習中的大學(xué)生具備勞動者的身份，其各項勞動權(quán)益就應(yīng)當受勞動法律保護。

《憲法》第42條明確規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)?！痹谖覈?，勞動乃是憲法所賦予公民的一項最基本的權(quán)利，公民能夠成為勞動者的資格就是一定要具備勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。這在法律上確定了實習期間大學(xué)生的勞動者地位。在實踐中，判斷實習過程中大學(xué)生是否具有勞動者的身份，主要應(yīng)從兩方面來看：(一)書面勞動合同。《勞動法》第16條明確規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當訂立勞動合同?！敝灰萌藛挝慌c實習過程中的大學(xué)生簽訂了相關(guān)的書面勞動合同，那么二者就形成了勞動關(guān)系，同時大學(xué)生也就完全具備勞動者的身份。(二)事實勞動關(guān)系。雖然用人單位未與實習期間的大學(xué)生簽訂書面勞動合同，但是雙方只要形成了事實勞動關(guān)系，就要認定實習中大學(xué)生具備勞動者的身份。這是根據(jù)上文所提到的《通知》中的相關(guān)規(guī)定，所得出的結(jié)論。用人單位與實習期間大學(xué)生的事實勞動關(guān)系：大學(xué)生服從單位管理，從事的勞動是單位所安排的業(yè)務(wù)工作，通過所提供的勞動獲得報酬。

綜上所述，筆者認為，對于實習期間大學(xué)生的身份問題，在法律上已經(jīng)得到確認——具備法律上的勞動者身份。在實踐中，大學(xué)生只要與用人單位簽訂了勞動合同或者形成了事實勞動關(guān)系，那么就要認定大學(xué)生具備勞動者的身份，其勞動權(quán)益就應(yīng)當受到勞動法的保護。

二、實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益受損的原因剖析

當前，大學(xué)生在實習期間勞動權(quán)益受損的事件屢見不鮮。究竟是何種原因造成如此之多的侵害大學(xué)生合法權(quán)益的事件，使大學(xué)生勞動權(quán)益的保障問題陷入尷尬的境地呢？筆者通過細致地研究，發(fā)現(xiàn)應(yīng)當從法律、內(nèi)在、外在等三方面作為實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益遭受侵害的根本原因加以剖析。

(一)法律原因

1.相關(guān)的教育法就實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益保障的規(guī)定內(nèi)容較少。以《中華人民共和國教育法》和《中華人民共和國高等教育法》這兩部法律為例，規(guī)定了大學(xué)生的合法權(quán)益應(yīng)當受到法律保護。但是這只是作了象征性地表述，并沒有作更為詳盡、細化的規(guī)定。特別是，對于合法權(quán)益的具體內(nèi)容以及大學(xué)生在實習期間所應(yīng)當享有哪些權(quán)利卻并未做出明確規(guī)定。誠然，中央和地方的相關(guān)部門也曾制定出一系列有關(guān)大學(xué)生實習方面的規(guī)范，但是從這些規(guī)范所載的內(nèi)容來看，更側(cè)重政策層面的宏觀指導(dǎo)，不具有統(tǒng)一的適用范圍，可操作性不強。同時，絕大多數(shù)的實習規(guī)范所規(guī)定的內(nèi)容并不適用于高等學(xué)校的大學(xué)生。

2.社會保障法對實習期間大學(xué)生發(fā)生人身傷害存在立法上的空白。實習期間的大學(xué)生在遭受人身傷害時能否被認定為工傷，享有工傷待遇，在社會保障法的領(lǐng)域內(nèi)的確存在著空白點。我國的《工傷保險條例》將能夠享受工傷保險待遇的權(quán)利限定為“職工”。換言之，只有職工才享有工傷保險的待遇。目前，在法律上雖然認同實習期間大學(xué)生具備勞動者的身份，但是，在實踐中用人單位常常通過未與大學(xué)生簽訂書面勞動合同或刻意去規(guī)避建立起來的事實勞動關(guān)系，以大學(xué)生不是用人單位的職工為由，在發(fā)生人身傷害的意外后就不認定為工傷。這已經(jīng)成為用人單位對付實習生人身傷害問題的一大法寶。

3.民事訴訟法加重了實習期間大學(xué)生發(fā)生意外傷害后的舉證責任。我國《民事訴訟法》第64條第1款明確了民事訴訟中舉證責任承擔的一般原則，即誰主張，誰舉證。這一原則增加了實習期間大學(xué)生的舉證困難，他們既要證明用人單位存在過錯，又要舉證侵權(quán)事實與損害結(jié)果存在因果關(guān)系，從而使自己的訴訟請求有充分的事實依據(jù)。對于發(fā)生意外傷害的大學(xué)生而言，民事訴訟法的這一規(guī)定不但增加受害人的負擔而且更有放縱侵害人之嫌。

(二)內(nèi)在原因

1.用人單位在學(xué)生實習期間處于絕對的強勢地位。用人單位考慮到大學(xué)生工作能力及其實習工作的短期性，為其提供的往往都是與專業(yè)聯(lián)系不夠緊密且處于“邊緣化”的工作崗位。用人單位的這種強勢地工作安排使大學(xué)生的勞動權(quán)益很難得到保障。一方面這種“邊緣化”的工作崗位不足以使大學(xué)生從實習鍛煉中提升自我的能力；另一方面這種崗位長期由實習中的大學(xué)生“霸占”也節(jié)省了用人單位招聘正式員工所應(yīng)承擔的社會保險費用。從某種程度上來說，用人單位侵犯了實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益。

2.學(xué)校對實習期間的大學(xué)生在管理上存在著缺失。一些高校的人才培養(yǎng)目標與市場需求嚴重脫鉤，面臨實習的大學(xué)生與當前的社會需求存在著供大于求的情況，造成了“實習難”的尷尬局面。有些高校對于處在實習期間的大學(xué)生在管理上又存在著缺失，學(xué)校對實習期間的大學(xué)生在引導(dǎo)、幫助等方面力度不夠。高校成立的大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)中心或者招生就業(yè)工作處，給予大學(xué)生在校外實習的指導(dǎo)和管理十分有限，難以維護實習期間大學(xué)生合法的勞動權(quán)益。

3.大學(xué)生實習的迫切性心理與維護合法權(quán)益之間的矛盾。在實習過程中，由于缺少相關(guān)的法律保障，大學(xué)生對于自身的勞動權(quán)益不是十分明確。一旦勞動權(quán)益遭到侵害，大學(xué)生可以做出選擇：一是珍惜實習機會，默默承受勞動權(quán)益遭受侵害的事實；二是放棄實習，拿起法律的武器維護合法的勞動權(quán)益。想要維權(quán)，那么書面協(xié)議的重要性則不言而喻，書面協(xié)議的有無關(guān)系到大學(xué)生維護自身的勞動權(quán)益證據(jù)的有無。但是，簽訂書面協(xié)議的決定權(quán)掌握在用人單位的手中，在實踐中很少有企業(yè)主動與大學(xué)生簽訂協(xié)議，加上大學(xué)生求職心切且又缺乏社會經(jīng)驗，勞動權(quán)益受到侵害后，大學(xué)生都會在一定程度上放棄自身的勞動權(quán)益，繼續(xù)選擇實習。這也是大學(xué)生勞動權(quán)益遭受損害的原因之一。

(三)外在原因

1.政府對大學(xué)生的實習不夠重視。從目前來看，有關(guān)大學(xué)生實習的問題并沒有引起各級政府的高度重視。隨著大學(xué)生數(shù)量的增加和實習崗位的減少，直接導(dǎo)致了對大學(xué)生勞動權(quán)益的侵害不斷上升。更有甚者一些大學(xué)生為了實習不惜落入中介的騙局。對當前大學(xué)生實習期間存在的問題，各級政府應(yīng)當出臺相關(guān)政策有效地推進大學(xué)生的實習，并發(fā)揮政府自身的優(yōu)勢有效促進高校和企業(yè)之間的聯(lián)合，為大學(xué)生提供高質(zhì)量的實習機會，并且適當?shù)匾载斦芸畹姆绞窖a助大學(xué)生的實習。

2.人才市場呈現(xiàn)飽和狀態(tài)。近幾年，我國高校畢業(yè)生的就業(yè)問題越來越引起人們的重視。高校畢業(yè)生供過于求是不爭的事實，直接導(dǎo)致人才市場呈現(xiàn)飽和狀態(tài)。對于用人單位來說，在員工的任用上更愿意招收已畢業(yè)且有經(jīng)驗的而不是處于實習階段的大學(xué)生；對于未畢業(yè)的大學(xué)生來說，在畢業(yè)前通過實習來積累工作經(jīng)驗以期應(yīng)對嚴峻的就業(yè)形勢。當他們獲得這種實習機會，往往會倍加珍惜，哪怕是勞動權(quán)益遭受侵害的事實出現(xiàn)。這就是人才市場的飽和所呈現(xiàn)出的強弱失衡的現(xiàn)象。

三、實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益保障的路徑探析

為了保障大學(xué)生在實習期間能夠獲得應(yīng)有的勞動權(quán)益，且在合法權(quán)益遭受侵害時不至于陷入當前保障“真空”的尷尬境地，筆者認為應(yīng)當積極采取措施，探索出一條合適的路徑使大學(xué)生的合法權(quán)益遭受侵害時能夠獲得及時、有效的救濟。因此，可以考慮從法律、政府、學(xué)校、用人單位、大學(xué)生自身等五個層面著手，多管齊下，全方位地切實保障實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益。

(一)法律層面

從立法角度來看，立法機關(guān)應(yīng)當盡快制定出一部專門的法律來保障大學(xué)生的勞動權(quán)益。該法律可以作為《勞動法》的特別規(guī)定，將大學(xué)生的實習工作納入勞動法律體系之中，明確大學(xué)生的勞動權(quán)益、保險制度以及法律責任等以解決大學(xué)生在實習過程中，由于法律、法規(guī)的缺失所導(dǎo)致的權(quán)責不眀、勞動權(quán)益無法得到全面保障的窘境。

從司法角度來看，保障大學(xué)生在實習期間的勞動權(quán)益關(guān)鍵是要完善司法救濟機制?！盁o救濟則無權(quán)利”。 當務(wù)之急是制定大學(xué)生實習期間勞動爭議調(diào)解仲裁制度，將實習中的糾紛納入勞動爭議仲裁范圍，并且建立實習糾紛調(diào)解制度，由勞動行政部門調(diào)解糾紛，簡化實習糾紛調(diào)解過程中的程序，降低大學(xué)生司法救濟成本，通過司法救濟機制保障大學(xué)生在實習期間的勞動權(quán)益。

(二)政府層面

對于有關(guān)大學(xué)生的實習問題，政府應(yīng)當健全并完善相關(guān)法律制度，一方面維護大學(xué)生實習期間的權(quán)益；另一方面監(jiān)督用人單位的執(zhí)行情況。各級政府要充分發(fā)揮自身的優(yōu)勢，促進高校與企業(yè)之間的合作，為大學(xué)生提供更多的實習機會。當大學(xué)生在實習期間的勞動權(quán)益遭受侵害時，政府應(yīng)及時做出反應(yīng)，不去考慮大學(xué)生是否與用人單位簽訂勞動合同，是否成立事實勞動關(guān)系等，應(yīng)妥善處理受害方，追究當事人的責任。政府還應(yīng)當出臺相關(guān)政策，保障實習期間的大學(xué)生遭受人身傷害時，首先得到救治，并明確學(xué)校和用人單位對大學(xué)生所應(yīng)當負有的責任，避免互相推諉。

(三)學(xué)校層面

強化高校在大學(xué)生實習期間的指導(dǎo)與保障職能。高校應(yīng)更多地關(guān)注大學(xué)生在企業(yè)的實習情況，與企業(yè)保持緊密的聯(lián)系，豐富大學(xué)生的實習內(nèi)容，為提高大學(xué)生的能力搭建更廣闊的平臺，促使學(xué)生在多樣化的選擇中成長成才[1]。高校應(yīng)成立維護大學(xué)生實習權(quán)益的維權(quán)機構(gòu)，加強對大學(xué)生權(quán)益的保障。學(xué)校通過成立這樣的維權(quán)機構(gòu)切實幫助在實習期間權(quán)益遭受損害的大學(xué)生通過法律的武器維護自己的勞動權(quán)益。在條件允許的情況下，學(xué)?？梢栽O(shè)立一筆專項資金，來幫助經(jīng)濟上有困難的大學(xué)生，用于支付這部分同學(xué)的訴訟費用或其他相關(guān)費用[2]。通過高校的維權(quán)活動既保護了實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益，又能夠提高大學(xué)生的維權(quán)意識。

(四)用人單位層面

用人單位是大學(xué)生實習期間的組織者、管理者和受益者。在對待大學(xué)生實習的問題上，用人單位應(yīng)積極主動地與大學(xué)生簽訂書面勞動協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，保障大學(xué)生在實習期間的合法勞動權(quán)益，比如最高工時、最低工資，人身安全保障等問題。在實習期間大學(xué)生由于勞動受到傷害時，用人單位要樹立企業(yè)的形象，主動承擔起應(yīng)當承擔的義務(wù)。值得用人單位考慮的問題是有必要為實習期間的大學(xué)生購買意外傷害保險，這既能保障大學(xué)生的勞動權(quán)益，又能降低企業(yè)自身的用人風險，同時又能彰顯企業(yè)對實習的大學(xué)生的人性化管理。

(五)大學(xué)生自身層面

大學(xué)生應(yīng)當通過不斷的自我學(xué)習，提高法律水平，增強維權(quán)意識，了解實習期間與自身權(quán)益相關(guān)的法律法規(guī)。到目前為止，我國仍未出臺任何一部有關(guān)保障實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益的專門法律，但是，大學(xué)生可以以《勞動法》《勞動合同法》這兩部法律為主，以其他有關(guān)勞動方面的條例、規(guī)定、通知為輔，作為研究對象，了解當前有關(guān)勞動權(quán)益保護的規(guī)定。同時，在大學(xué)生要選擇用人單位實習時，要明確該單位是否有良好的行業(yè)信譽；在實習前更要主動與用人單位簽訂書面勞動協(xié)議，對最高工時、最低工資，人身安全保障等做出明確約定；實習期間勞動權(quán)益遭受損害時，要注意保留證據(jù)，以防發(fā)生糾紛時舉證困難。

四、結(jié)論

當民眾的合法權(quán)益遭受到侵害時，更愿意信賴法律予以救濟，足以證明該國實現(xiàn)了法治治理的目標。當前，我國正全面推進依法治國，大力建設(shè)法治政府，法治理念、法律思維已然深入人心。確切地說，法治治理模式同樣是我國國家治理的價值追求與選擇方式[3]。但是，就實習期間大學(xué)生勞動權(quán)益屢被侵害卻得不到應(yīng)有的法律救濟而言，這絕對是國家在致力于法治治理模式建設(shè)的一大“短板”。為了補齊該“短板”，應(yīng)當探索合適的路徑來保障實習期間大學(xué)生的勞動權(quán)益，這既是對實習期間大學(xué)生勞動者身份的高度認可，又是在全面推進依法治國，建設(shè)法治政府的整體進程中所奉行的法治治理模式的有效契合。

[1]劉馨.大學(xué)生勤工儉學(xué)的現(xiàn)狀分析及對策建議[J].滄州師范?？茖W(xué)校學(xué)報,2006,(2):108-109.

[2]李鴻建.社會屬性視角:大學(xué)生勞動權(quán)益保護[J].當代青年研究,2006,(12):66-70.

[3]陳大為.法治政府視角下未成年人犯罪的思考[J].公安學(xué)刊,2016,(2):73-78.

〔責任編輯：徐雪野〕

2016-07-13

遼寧省教育科學(xué)“十三五”規(guī)劃課題“法治政府視閾下民辦高校體制創(chuàng)新與制度建設(shè)研究”(JG16DB020)；遼寧省高等教育研究“十三五”規(guī)劃課題“體制創(chuàng)新與制度建設(shè)：基于法治政府的視角探索民辦高校發(fā)展的路徑研究”(GHYB160045)；2016年大連財經(jīng)學(xué)院第五屆教學(xué)改革研討會成果

陳大為(1979-)，男，遼寧海城人，副教授，從事法學(xué)理論、法學(xué)教育研究。

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1000-8284(2016)08-0137-04