楊肅平

(河南省鄭州市黃河公證處，河南 鄭州 450046)

論新媒體與傳統(tǒng)媒體的合作共贏

——從“今日頭條”版權(quán)糾紛說起

楊肅平

(河南省鄭州市黃河公證處，河南 鄭州 450046)

摘要：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，亂載濫刊行為十分普遍。一方面，傳統(tǒng)媒體辛苦采編卻在不斷喪失市場；另一方面，新媒體卻做得風(fēng)生水起。新技術(shù)發(fā)展，顯示了新媒體與傳統(tǒng)媒體之間的激烈沖突。類似“今日頭條”的行為模式涉嫌不正當(dāng)競爭，而如何實現(xiàn)新媒體與傳統(tǒng)媒體的合作共贏是亟待解決的問題。立法應(yīng)明確“時事新聞”的含義，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)執(zhí)法，發(fā)揮集體管理組織與行業(yè)協(xié)會的作用，凈化版權(quán)保護(hù)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，促進(jìn)新聞產(chǎn)業(yè)快速健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞：“今日頭條”；不正當(dāng)競爭；新媒體；合作共贏

2014年，“今日頭條”事件①2014年6月24日，搜狐公司正式宣布對“今日頭條”侵犯著作權(quán)和不正當(dāng)競爭行為提起訴訟，要求賠償經(jīng)濟(jì)損失1100萬元。同期，國家版權(quán)局表示已收到有關(guān)傳統(tǒng)媒體的投訴，正在對“今日頭條”立案調(diào)查。但“今日頭條” 不承認(rèn)侵權(quán)，堅稱只是運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)向用戶“推薦”他們最需要的信息。引發(fā)了新聞著作權(quán)保護(hù)的諸多討論。這款基于數(shù)據(jù)挖掘的推薦引擎產(chǎn)品，成功地運(yùn)用數(shù)字技術(shù)在海量信息中將正確的信息推送給合適的用戶。這種模式迎合了信息爆炸時代互聯(lián)網(wǎng)眼球經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)〔1〕，適應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)向移動終端轉(zhuǎn)移的趨勢。但是，無論科技如何發(fā)展，新技術(shù)的應(yīng)用所產(chǎn)生的新的侵權(quán)模式并不能改變著作權(quán)法所保護(hù)的核心法益，著作權(quán)人的版權(quán)仍然需要尊重。我們必須剝?nèi)ゼ夹g(shù)的面紗去探討其中的法律問題，并思考如何促進(jìn)傳統(tǒng)媒體與新媒體之間的合作共贏。

一、“今日頭條”合法與否的二維分析

針對搜狐公司的起訴，“今日頭條”提出了兩點(diǎn)抗辯意見：其一是“今日頭條”只是搜索引擎而非新聞客戶端；其二是“今日頭條”因其具有時事新聞的性質(zhì)而不受著作權(quán)法保護(hù)，因此并無違法。對于第一點(diǎn)抗辯意見，筆者持反對態(tài)度。搜索引擎是指根據(jù)一定的策略、運(yùn)用特定的計算機(jī)程序從互聯(lián)網(wǎng)上搜集信息，在對信息進(jìn)行組織和處理后，為用戶提供檢索服務(wù)，將用戶檢索相關(guān)的信息展示給用戶的系統(tǒng)〔2〕。真正的搜索引擎并不改變被搜索的網(wǎng)站內(nèi)容，而“今日頭條”提供的新聞推薦直接把目的頁面的全部內(nèi)容整體呈現(xiàn)，去除原網(wǎng)站的廣告，并對頁面進(jìn)行優(yōu)化處理，并不屬于搜索引擎。因此，其第一條抗辯理由顯然不成立。進(jìn)一步講，即便其屬于搜索引擎，也有構(gòu)成侵權(quán)的可能?！?〕下文主要針對第二點(diǎn)抗辯，來探討“今日頭條”的行為是否合法。

(一)從著作權(quán)法的視角分析

首先，時事新聞的保護(hù)本來就存在爭議?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法》(以下簡稱《著作權(quán)法》)第五條規(guī)定，“本法不適用于時事新聞”，而何為“時事新聞”沒有具體解釋，《著作權(quán)法實施條例》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如傳播報道他人采編的時事新聞要注明出處，這與《著作權(quán)法》不保護(hù)時事新聞的規(guī)定似有矛盾之處。其次，司法實踐中對于時事新聞的界定以及關(guān)于其中的圖片等是否享有獨(dú)立的著作權(quán)仍存在諸多爭論②如2009年的“范冰冰婚紗照”案，法院認(rèn)為新聞中的照片是新聞報道中不可缺少的部分，將照片認(rèn)定為時事新聞不予保護(hù)；2010年“陳冠希抵京案”中，法院認(rèn)為，即使照片內(nèi)容反映時事，但體現(xiàn)了拍攝者對于時機(jī)、角度等的選擇，具有獨(dú)創(chuàng)性，非報道新聞所必需，應(yīng)當(dāng)獲得著作權(quán)保護(hù)。此外，典型案件還有2011年“地鐵瀑布”案、2009年《經(jīng)濟(jì)觀察報》訴中財網(wǎng)案、油畫《總理在汶川》是否侵害攝影作品《告別北川》著作權(quán)的相關(guān)討論、2003年張峻對雷鋒照片進(jìn)行版權(quán)登記引發(fā)的爭議、新京報社訴浙江在線案、新京報社訴TOM案、呂厚民訴同升和鞋店案等。，學(xué)者們對于時事新聞不受保護(hù)的理由的認(rèn)識也有所分歧?！?〕“今日頭條”大量的未經(jīng)許可轉(zhuǎn)載紙媒或門戶網(wǎng)站的新聞，其中包括的新聞類型恐怕不止一種。因此，很難絕對得出“今日頭條”的該抗辯理由不成立的結(jié)論。

(二)從不正當(dāng)競爭視角分析

從上面的分析可以看到傳統(tǒng)媒體及門戶網(wǎng)站發(fā)布的新聞，難以通過《著作權(quán)法》尋求確定保護(hù)，因此，便需要另辟蹊徑考慮由不正當(dāng)競爭法加以保護(hù)。關(guān)于反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系，吳漢東教授認(rèn)為反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)提供補(bǔ)充保護(hù)，這在德國法中被稱為“競爭法上的智力成果保護(hù)”〔5〕，時事新聞不受著作權(quán)法保護(hù)，但并不意味著他人能隨便利用。

司法實踐中出現(xiàn)了多個利用反不正當(dāng)競爭法規(guī)制非典型知識產(chǎn)權(quán)的案例。美國聯(lián)邦最高法院在“國際新聞社訴美聯(lián)社”案〔6〕中指出，新聞的收集和傳輸需要復(fù)雜的組織，耗費(fèi)大量金錢、技巧和辛勞，國際新聞社從東海岸收集美聯(lián)社采編的新聞再通過電報發(fā)到西海岸，可以同時甚至比美聯(lián)社更早地到達(dá)讀者，這種不勞而獲的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)予以禁止。此外，我國法院在“大眾點(diǎn)評訴愛幫網(wǎng)不正當(dāng)競爭”一案中也表達(dá)了類似觀點(diǎn)。因此，“今日頭條”未經(jīng)許可擅自大量轉(zhuǎn)載傳統(tǒng)媒體的新聞作品，可能涉嫌不正當(dāng)競爭。

1.主體之間是否存在競爭關(guān)系

競爭關(guān)系是認(rèn)定是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭的條件之一。傳統(tǒng)媒體投入人力、物力、財力采寫新聞及原創(chuàng)內(nèi)容，并通過報紙、官網(wǎng)等途徑向公眾提供時事新聞及作品，并以廣告、訂閱費(fèi)用等方式收取利益，這是其商業(yè)模式。門戶網(wǎng)站多購買傳統(tǒng)紙媒的內(nèi)容，在網(wǎng)站供讀者閱讀，并投放廣告獲利。作為資訊聚合平臺的“今日頭條”，聚合傳統(tǒng)紙媒及門戶網(wǎng)站的新聞內(nèi)容向用戶分發(fā)推送。雙方都是提供新聞消息的主體，對象都是普通瀏覽新聞的用戶，存在很大的重合部分，且新聞消費(fèi)是即時行為，用戶使用了“今日頭條”瀏覽新聞，就不會再去傳統(tǒng)紙媒及門戶網(wǎng)站瀏覽，因此，二者之間存在市場替代關(guān)系，在新聞信息的發(fā)送領(lǐng)域存在競爭關(guān)系。

2.“今日頭條”的行為對傳統(tǒng)媒體是否造成損害

在新聞消費(fèi)中，內(nèi)容毋庸置疑地占據(jù)重要地位。傳統(tǒng)媒體采編新聞，創(chuàng)造原創(chuàng)作品，受著作權(quán)法保護(hù)的作品自不必說，對于那些占很少部分的單純的時事報道，雖得不到著作權(quán)法保護(hù)，也理應(yīng)屬于受法律保護(hù)的利益。“今日頭條”類聚合平臺依靠其技術(shù)優(yōu)勢抓取、推薦新聞，并屏蔽新聞網(wǎng)站廣告，這很容易造成用戶對于消息來源的誤認(rèn)。姑且不論某個被鏈接的作品是否享有著作權(quán)，原網(wǎng)站對其網(wǎng)頁享有完整著作權(quán)，是不容置疑的。伴隨互聯(lián)網(wǎng)向移動端快速發(fā)展的趨勢，如果用戶養(yǎng)成了通過新媒體看新聞的習(xí)慣，平面媒體的商業(yè)模式將很難維持，甚至面臨著被蠶食致死的境地。因此，“今日頭條”的行為嚴(yán)重侵害了傳統(tǒng)紙媒及門戶網(wǎng)站的利益，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

二、新媒體與傳統(tǒng)媒體的博弈與出路

(一)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的新博弈

傳統(tǒng)社會環(huán)境下，由于新聞生產(chǎn)的物質(zhì)化及傳播體制的隱性保護(hù)，新聞業(yè)經(jīng)營者在版權(quán)控制中占據(jù)明顯主導(dǎo)地位。〔7〕互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字化的發(fā)展，新聞生產(chǎn)的物質(zhì)化過程的保護(hù)被數(shù)字技術(shù)所顛覆，之前傳播體制的隱性保護(hù)也被人人都可生產(chǎn)新聞的社會化生產(chǎn)方式所消解。新媒體的互動性和個性化精準(zhǔn)傳播的特點(diǎn)迎合了現(xiàn)代人的生活和消費(fèi)理念，“全民DIY”時代已然來臨。

但是，新媒體的很多商業(yè)模式專注于用戶體驗，忽略了傳統(tǒng)媒體和權(quán)利人的權(quán)益和訴求。雖然是免費(fèi)向用戶提供資訊和內(nèi)容，但其利用傳統(tǒng)媒體和廣大作者的內(nèi)容以及傳統(tǒng)媒體的品牌影響力，賺取了超乎尋常的眼球、流量、廣告收益〔8〕，最關(guān)鍵的是還抓住了大量網(wǎng)絡(luò)用戶，間接收益不可估量，嚴(yán)重危害版權(quán)人和傳統(tǒng)媒體利益。

在現(xiàn)階段，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)亂載濫刊的“潛規(guī)則”積弊已深，加之版權(quán)執(zhí)法不力，司法保護(hù)嚴(yán)格受制于中國國情，傳統(tǒng)媒體合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p害，這對于中國傳媒產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也是極為不利的。因此，為了實現(xiàn)長久發(fā)展，傳統(tǒng)媒體需要自強(qiáng)，新媒體需要尊重其他主體的版權(quán)。

(二)促進(jìn)二者合作共贏的建議

1．紙媒須自強(qiáng)，新媒體須尊重版權(quán)

傳統(tǒng)媒體不應(yīng)只是無力的憤怒與吶喊，更應(yīng)反思自身的不足。新媒體開啟了新聞銷售從“套餐”到“點(diǎn)餐”的轉(zhuǎn)變，將新聞實現(xiàn)了更大的價值。而傳統(tǒng)媒體幾十年的運(yùn)轉(zhuǎn)，在社會上有很強(qiáng)的公信力，有比較強(qiáng)的整合線下社會資源的能力。在新聞的生產(chǎn)分發(fā)領(lǐng)域優(yōu)勢仍然存在，內(nèi)容仍然為主，這就需要傳統(tǒng)媒體思考如何順應(yīng)時代發(fā)展，提供特色服務(wù)，探索改變其商業(yè)模式，將其到達(dá)用戶的渠道重新建立起來，同時提高自身版權(quán)意識，建立版權(quán)運(yùn)用、保護(hù)和管理機(jī)制，并把握國家打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版治理行動的契機(jī)，尋找傳統(tǒng)媒體生存發(fā)展之道。新媒體需要提升版權(quán)意識，與傳統(tǒng)媒體一起，尋求一種合作共贏機(jī)制。

2．出臺司法解釋，明確關(guān)于時事新聞的內(nèi)涵

著作權(quán)立法關(guān)于時事新聞的保護(hù)存在諸多問題，但是法律的修改需要極大成本，而且進(jìn)程相對緩慢，這對于網(wǎng)絡(luò)非法轉(zhuǎn)載的重災(zāi)區(qū)是遠(yuǎn)水難解近渴。相比之下，由最高人民法院出臺相關(guān)的司法解釋不失為一個可行的方法。因此，建議出臺司法解釋，明確“時事新聞”的內(nèi)涵，并理清其不受保護(hù)的外延。同時，針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)不正當(dāng)競爭行為出臺司法解釋，擴(kuò)大適用于新型網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)范內(nèi)容，為行政執(zhí)法和司法審判提供更明確的法律依據(jù)。

3．加強(qiáng)版權(quán)行政執(zhí)法，建設(shè)企業(yè)信用公示制度

國家版權(quán)局對利用播放器終端侵權(quán)行為的專項整治行動，引起極大社會反響，有效維護(hù)了網(wǎng)絡(luò)版權(quán)秩序，凈化了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。版權(quán)執(zhí)法中，新制度的建設(shè)可大幅度增強(qiáng)執(zhí)法效果。目前，工商部門正大力建設(shè)企業(yè)信用公示系統(tǒng)，作為規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新企業(yè)不正當(dāng)競爭的有力武器。只要被立案查處，行政處罰信息將被公布于眾，“一處違法，處處受限”。這樣可以有效預(yù)防肆無忌憚的“拿來主義”，從而減少版權(quán)糾紛，保護(hù)著作權(quán)人權(quán)益，促進(jìn)新聞及版權(quán)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。

4．發(fā)揮著作權(quán)集體管理組織的作用

傳統(tǒng)媒體并不是不容忍其作品被轉(zhuǎn)載，而是希望從作品轉(zhuǎn)載中獲得應(yīng)有的收益。因此，傳統(tǒng)媒體和新媒體之間的問題在于付酬。所以，探索建立二者之間的授權(quán)付酬機(jī)制顯得尤為重要。反觀“今日頭條”糾紛的始末，傳統(tǒng)媒體與數(shù)字新媒體之間隔空對話，缺乏有組織的對接和溝通。著作權(quán)集體管理組織在解決這一問題上有著天然的優(yōu)勢，它旨在通過集中許可的方式，減少交易成本和簡化許可程序，降低使用者的搜索成本，同時也分擔(dān)權(quán)利人的監(jiān)管與執(zhí)行成本，在提高作品許可和傳播效率的同時為著作權(quán)人提供了十分便利的盈利渠道?！?〕同時，直接參與交易，可以根據(jù)市場變化選擇靈活的費(fèi)用支付標(biāo)準(zhǔn)，為使用人提供多種利用方式的選擇?！?0〕

參考文獻(xiàn)：

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〔3〕 王曉雁.“今日頭條”法律之辨：產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新還是不正當(dāng)競爭〔J/OL〕.http://www.xbfzb.com/news/news_info.asp?id=98500，2015-09-20.

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〔8〕 張洪波.新媒體與傳統(tǒng)媒體：誰革了誰的命？〔J/OL〕.http://news.xinhuanet.com/newmedia/2014-07/09/c_126731349_2.htm，2015-09-20.

〔9〕 Robert P． Merges． Compulsory licensing vs. the Three “Golden Oldies”：Property Rights．Contracts． and Markets．Policy Analysis(J)．2004(508) : 1-15.

〔10〕 熊琦.論著作權(quán)集體管理中的私人自治——兼評我國集體管理制度立法的謬誤〔J〕.法律科學(xué)，2013(1).

(責(zé)任編輯葛現(xiàn)琴)

Study on Win-win Cooperation between Traditional Media And New Media from the Copyright Dispute of Today’s Headlines

YANG Su-ping

(Zhengzhou Huanghe Notary Public Office of Henan Province，Zhengzhou Henan 450046)

Abstract:Under the network environment, free reprint behavior is widespread. On the one hand, traditional media hard editing but constantly losing market; on the other hand, the new media is very prosperous. With the development of new technologies, intense conflict between new media and traditional media continues to heat up. Today’s headlines similar pattern of behavior alleged unfair competition, and how to achieve win-win cooperation of new media and traditional media is a serious problem. We need to clearify the meaning of “news” in the legislation, to strengthen the network of copyright enforcement, to play the role well of collective management organizations and trade associations, to purify the internet environment of copyright protect, promoting the development of the news industry rapid and healthy.

Key words：Today’s Headlines；unfair competition；new media； win-win cooperation

收稿日期：2015-12-16

作者簡介：楊肅平(1988-)，男，河南商丘人，河南省鄭州市黃河公證處公證員。

中圖分類號：DF52

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1672-2663(2016)01-0082-03