楊嫣紅

雙重委托代理關系下獨立董事制度研究

楊嫣紅

為深入理解獨立董事在雙重委托代理關系下的治理作用，研究上市公司獨立董事制度的運行現(xiàn)狀，本文運用雙重委托代理理論對獨立董事治理效應進行分析，結果表明：獨立董事制度是解決雙重委托代理問題的重要舉措，在獨立董事制度發(fā)揮作用的同時，還應當從五個方面逐步規(guī)范和完善這一制度。

獨立董事制度；雙重委托代理；公司治理

一、引言

公司治理結構源于企業(yè)發(fā)展的兩權分離，從而產(chǎn)生了上市公司的委托代理問題，所有者與管理者利益不一致，大股東與小股東利益也發(fā)生沖突，獨立董事制度由此應運而生。我國在2001年引進獨立董事制度，但對其的評價褒貶不一，獨立董事制度是否是上市公司的一種有效治理機制就一直受到學術界、實業(yè)界的廣泛關注。

關于獨立董事制度與雙重委托代理關系的研究各異：杜育華（2011）通過實證研究獨立董事制度與公司績效的關系，認為在信息不對稱的情況下會增加第一類代理成本；李治國（2008）從委托代理的視角討論獨立董事的產(chǎn)生機制問題，認為應該嚴格規(guī)范獨立董事的選聘程序，嘗試建立自律性組織，增強獨立董事的聲譽激勵等；謝德仁；黃亮華（2013）研究獨立董事的代理成本、以及機構投資者對獨立董事的監(jiān)督、獨立董事津貼對獨立董事的激勵情況；閻達五、譚勁松（2003）探討了我國上市公司獨立董事制度缺陷與改進，從制度分析入手，為獨立董事制度的完善提供建議；唐方方、高玥（2013）展開對中國獨立董事投票激勵研究結論表明只有提高獨立董事實質上的獨立性才能保證投票公平；許家林（2003）從會計視角解讀獨立董事制度建立與完善并提出改進建議；本文從雙重委托代理關系的角度，研究獨立董事的產(chǎn)生運行問題，并針對現(xiàn)行制度的運行缺陷提出建議，希望對已有文獻形成有益補充。

二、上市公司雙重委托代理問題產(chǎn)生的原因

委托代理問題產(chǎn)生的根源在于現(xiàn)代企業(yè)所有權與經(jīng)營權的分離，由此企業(yè)的所有者成為委托人，經(jīng)營者成為代理人，而現(xiàn)實中委托人和代理人的目標往往不一致，經(jīng)營者不會像所有者一樣迫切去追求企業(yè)利潤，而是企圖使自身的利益最大化，從而產(chǎn)生第一類沖突。同時隨著股份制的發(fā)展，股東的結構也發(fā)生變化，當股權集中于一個或者幾個股東手中的時候，剩余的中小股東的利益往往被大股東所代為行使，大股東對中小股東的利益也形成一種代理關系，但這種代理關系以大股東絕對的優(yōu)勢地位為主導，造成中小股東利益受損，產(chǎn)生第二類沖突。為了解決這兩類代理問題，設立獨立董事制度，一方面代理股東監(jiān)督管理層的績效，另一方面代理中小股東利益不被大股東侵占，這就是雙重委托代理關系產(chǎn)生的原因。

三、雙重委托代理下的獨立董事制度

（一）獨立董事的內涵

1.獨立董事的含義

獨立董事的精髓在于它的獨立性，上市公司的獨立董事除了在董事會中擔任獨立董事這一職務外，不得在該公司擔任其他職務，不受上市公司主要股東和實際控制人影響，以保證獨立董事對公司事務進行客觀獨立的判斷。

在我國上市公司董事會成員中至少包括1/3的獨立董事，獨立董事的任職人員主要集中在會計、法律、投資等專業(yè)領域，并且對獨立董事的知識結構和社會知名度普遍具有較高的要求，以幫助公司進行正確決策，提高董事會的決策質量。

2.獨立董事產(chǎn)生的原因

獨立董事產(chǎn)生于20世紀中期的美國，由于美國上市公司的股權非常分散，所以美國的董事制度的基本特征是，董事會成員主要由非執(zhí)行董事構成，在公司治理中更加強調專家決策，從而降低了執(zhí)行董事的重要性，以獨立董事決策為主，目前美國獨立董事在董事會中的比例高達四分之三以上。

與美國等一元制的公司治理結構相比，我國在董事會外還設置了監(jiān)事會，對董事會進行監(jiān)督，但效果不理想，故又在董事會中設置獨立董事這一制度，意圖在董事會內部對董事會控制人進行制衡和監(jiān)督，防止董事會被大股東控制的董事所控制，抑制大股東掏空的行為。

3.獨立董事的職能和作用

（1）行使獨立董事特殊職權：判斷企業(yè)重大關聯(lián)交易、提議聘用或解聘外部審計機構、提請召開臨時股東大會和董事會、公開向股東征集股東大會的投票權。

（2）發(fā)表獨立董事的獨立意見：對公司董事和高管的任命和薪酬發(fā)表獨立意見、對大額的借款和資金往來進行獨立判斷、以及對其他有可能損害中小股東權益的事項發(fā)表意見。

（二）獨立董事制度對雙重委托代理關系的作用

1.我國獨立董事行使職權的現(xiàn)狀

（1）對管理層的監(jiān)督職能的弱化

我國當前上市公司中的，股東與管理層的沖突往往不那么明顯。國有大型上市公司的管理層中內部人控制現(xiàn)象嚴重，管理層與主要股東的利益一般都相互牽連。同樣在創(chuàng)業(yè)板和民營企業(yè)的上市公司中，很多都是一種家族式控制，所任用的管理層都是自己的親朋好友或者值得信任的對象，以有利于聽命于自己。而我國獨立董事制度是應中國證監(jiān)會要求組織實施的，所以在獨立董事的聘任上，管理層和大股東占有多數(shù)話語權。

在這樣的上市公司中，股東要求獨立董事去監(jiān)督管理層的需求就不高，從而獨立董事在公司中的地位更像一個顧問專家，加之證監(jiān)會要求獨立董事中主要是會計、法律和專業(yè)人士，所以獨立董事的身份中以教授、學者居多，在公司治理方面實戰(zhàn)經(jīng)驗較少，反而在公司的一些獨立的項目上能提出有用的意見，總之，獨立董事對管理層的監(jiān)督職能被弱化，在某種程度上被管理層所控制，成為管理層的“助手”而不是監(jiān)督者，無法在董事會中形成制衡效果，與證監(jiān)會的原意產(chǎn)生了偏差。

（2）在保護中小投資者利益方面

由于我國股權結構的特性，上市公司股權集中，流通股數(shù)量少，所以中小股東的力量十分薄弱，引進獨立董事就是為了解決大股東和小股東力量失衡的問題，但即使出發(fā)點是好的，實行起來有很大的難度。中國的上市公司

早在2004年6月16日伊利股份董事會發(fā)表罷免獨立董事俞伯偉的公告，隨后通過了罷免議案，但同時俞伯偉先生發(fā)表聲明指責伊利股份的決議并不公允客觀。在這一事件中，伊利股份的中小股東沒有發(fā)出自己的聲音，他們采取“搭便車”的行為，依賴于大股東，從而放任自己的利益任由大股東操縱。這樣一來獨立董事發(fā)揮作用的機會就少之又少。

（3）眾多花瓶董事存在

我國獨立董事的聘任上，一般都是大股東提名，有的獨董把它看成一種福利和大股東的施舍，在面對大股東舞弊時基本上不敢發(fā)表反對見解。還有一種獨董，可能是某個專業(yè)領域的專家，但對公司治理不了解，在涉及公司經(jīng)營層面的決策監(jiān)督時，就顯得不專業(yè)，所以很少在董事會上投反對票，尤其一些退休的政府官員擔任的獨立董事，上市公司是想借此和政府建立更穩(wěn)定的關系，獲取更多政策上的優(yōu)惠，官員們也樂于提供這種資源，以上這種代理關系由于花瓶董事存在中完全失去了意義。

2.雙重委托代理問題的應對

（1）針對管理層監(jiān)督

如今中國的上市公司的發(fā)展也逐漸趨向完善，在應對管理層監(jiān)督方面，獨立董事首先要具有董事的基本條件，具備一定程度上職業(yè)經(jīng)理人的素質，因為從本質上說獨立董事還是職業(yè)經(jīng)理人，代理股東對管理層監(jiān)督，保護投資者的利益，如果僅僅是專家學者的話，不具有實際公司管理的經(jīng)驗，實際上不能給企業(yè)提供更多的決策參考和指導，所以股東在選聘獨立董事的時候，不能太看重獨立董事光鮮的外表和頭銜，要挑選適合自身企業(yè)的具有管理方面才能的人，同時最好選擇專業(yè)方面具有實戰(zhàn)經(jīng)驗的人員，才能在監(jiān)督管理層和提供智力決策時做出最好的選擇。

獨立董事作為董事，一般具有高學歷、高職稱，在對關聯(lián)交易的審查、董事的提名任免、董事和高級管理人員的薪酬、信息披露等董事會事務方面，都要用自己獨立的判斷出具有效的意見，為董事會提供智力等方面的支持。在評價管理層業(yè)績上，獨立董事中需要一名會計人員才鑒定企業(yè)財務報表，從而分析出管理層的經(jīng)營狀況，以及是否達到充分的信息披露，是否存在財務舞弊的行為，這樣獨立董事的履職才能解決第一類代理問題中股東與管理層信息不對稱的矛盾，達到股東效益最大化。

（2）針對大股東集權

在股權集中的情況下，獨立董事還必須作為一種監(jiān)督力量，防止董事會中出現(xiàn)由大股東支持的董事對董事會的壟斷，從而避免大股東的掏空。獨立董事在董事會中發(fā)表意見就要避免受控股股東的影響，加強自身的獨立性，保護中小股東的利益不受掠奪。獨立董事制度能夠在董事會中加強對控股股東的監(jiān)督作用，對應的是第二類代理問題，解決大股東和中小股東的利益沖突。

由于我國的股權結構不像美國那樣分散，企業(yè)中出現(xiàn)一股獨大的現(xiàn)象很普遍，獨立董事由大股東提名的現(xiàn)象也很普遍，所以在第二類代理問題上，獨立董事在代理中小股東時，監(jiān)督大股東就往往不具有獨立性，常常被稱為“董而不獨”。為了從根源上避免大股東掏空，在獨立董事的選聘和薪酬機制上要避免大股東專權，中小股東要避免“搭便車”，不能隨便附和大股東的決議，要善于在股東大會上發(fā)出反對的聲音，避免出現(xiàn)獨立董事“不聽話”而被大股東除名的情況，中小股東只有聯(lián)合獨立董事才能與大股東抗衡，否則自己的利益就會任由大股東宰割。

四、我國獨立董事制度規(guī)范與完善舉措

（一）獨立董事的職責定位需要進一步明確

由于獨立董事在董事會中人員比例占少數(shù)，并且擔任獨立董事的人員往往是兼職，作為一個完全獨立的外部人，本身對企業(yè)的認識也不夠，這樣一來獨立董事的定位就很模糊，如何在獨立董事有限的時間精力里履行其職責，履行什么樣的職責，需要進一步探討。

從我國獨立董事的立法宗旨來看，對獨立董事的履職要求，是為了維護上市公司利益，關注中小股東的合法權益。獨立董事應該充分了解上市公司的治理原則，以及上市公司運作的基本的法律規(guī)范，證監(jiān)會中披露的獨立董事的職責與責任，了解證監(jiān)會對信息披露和關聯(lián)交易的規(guī)則，具有內部控制的風險管理意識和對財務信息的分析能力。所以當前我國的獨立董事定位應該更多的是“監(jiān)督制衡”，強化獨立董事的監(jiān)督職能。

（二）進一步明確、細化獨立董事職責

影響獨立董事發(fā)揮其職能的因素之一就是獨立董事的義務和責任不明確，具體到哪些事務是獨立董事的職責范圍之內，上市公司往往沒有明確的規(guī)定，也因為相關規(guī)定過于籠統(tǒng)而不知如何操作，這直接影響了獨立董事的履職效率，所以為了更好發(fā)揮獨立董事的作用，要在具體的職責上加以細化。在定位明確的基礎上，獨立董事的具體職責需要深入細化。通過進一步明確獨董的職權、義務、審議事項、工作流程等，為獨立董事履職提供詳細、具體參照和指導，促進獨立董事充分、有效履職，才能發(fā)揮獨立董事應有的作用。

（三）改進完善獨立董事的選聘機制

對選聘機制的改革可考慮以下方式，或以下方式的組合：一是大股東回避制，即在董事會提名獨立董事人選時，代表第一、二位大股東的董事必須回避，然后再由股東大會進行差額選舉。二是中小股東提名制，即由中小股東提名獨立董事候選人，然后由股東大會差額選舉。三是董事會提名委員會提名制。即借鑒美國選聘獨立董事的做法，將獨董提名權授予由獨立董事組成的董事會提名委員會，并對獨立董事的提名政策進行充分披露。四是自律組織推薦制，即由中國上市公司協(xié)會建立獨立董事人才庫，根據(jù)上市公司的申請，按照一定的倍數(shù)，如3倍于上市公司的申請人數(shù)，為上市公司推薦獨立董事候選人，然后由股東大會差額選舉。

（四）改進獨立董事的薪酬發(fā)放機制

為了在薪酬發(fā)放機制上加強獨立性，獨立董事的薪酬應該由董事會下屬的薪酬委員會公開決議，獨立董事的薪酬受到大股東的控制。在現(xiàn)實中由于獨立董事在專業(yè)知識、資歷和知名度上肯定會存在差異，獨立董事的履職效率也必然存在不同，所以應該改變以往的固定薪酬發(fā)放方式，對積極參加會議，踴躍發(fā)表意見的獨立董事加以獎勵，以鼓勵獨立董事認真履行職責。

（五）建立、完善獨立董事評價問責機制

目前，“花瓶董事”和“簽字董事”的貶譽使獨立董事的公信力備受質疑。獨立董事缺乏市場力量的監(jiān)督和評價，缺乏激勵約束機制，導致獨立董事責任心、職業(yè)素質和履職能力的下降，不利于獎優(yōu)罰劣和切實發(fā)揮獨立董事制度的作用，因此，應盡快建立獨立董事評價問責機制，促進獨立董事勤勉盡責。

［1］陳艷.我國獨立董事的聲譽激勵機制研究.經(jīng)濟體制改革，2008.（3）.

［2］杜育華.雙重委托代理下獨立董事治理效應研究.管理學報，2011.（7）.

［3］李君毅，張序.中國獨立董事制度研究現(xiàn)狀及特點.財會通訊，2009（3）.

（作者單位：中南財經(jīng)政法大學會計學院）