姚央迪

摘 要：商事登記既是商主體證明自己合法性的經(jīng)營前程序，更是國家有效監(jiān)控商主體，保護(hù)交易相對人及公民的合法權(quán)益的必要途徑。我國在2013年對《公司法》修改后實(shí)行了商事登記制度改革，但仍存在名目繁多的商事登記具體法規(guī)， 其中的諸多問題的存在將導(dǎo)致我國商事主體市場競爭力薄弱，因此完善統(tǒng)一的商事登記制度刻不容緩。

關(guān)鍵詞：商事登記；商事登記制度；統(tǒng)一立法；現(xiàn)狀及完善

一、我國商事登記制度的現(xiàn)狀及存在的問題

1.我國商事登記制度的現(xiàn)狀

商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內(nèi)容和程序，向登記機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)并將登記事項(xiàng)記載于登記簿的法律行為。我國既不存在一部專門的商事登記法，也沒有在其他相關(guān)法律中就商事登記制度作出相對集中而系統(tǒng)的規(guī)定，而是根據(jù)不同類型的商事主體予以分別立法。2014年，修訂后實(shí)施的《公司法》正式刪去我國公司登記中的“實(shí)收資本”條件，公司注冊資本制度由實(shí)繳制向認(rèn)繳制轉(zhuǎn)變。同年3月，國務(wù)院和國家工商總局隨即開始了整個(gè)商事登記制度的改革，修改了《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》等登記法規(guī)和規(guī)章，同時(shí)頒布了《企業(yè)信息公示暫行條例》、《企業(yè)經(jīng)營異常名錄暫行管理辦法》等行政法規(guī)和部門規(guī)章，初步形成了以資格確認(rèn)為基礎(chǔ)，信息服務(wù)為主導(dǎo)，信用監(jiān)管為內(nèi)容安全和效率為目標(biāo)的商事登記制度結(jié)構(gòu)。這一系列的改革激發(fā)商主體和市場的活力的同時(shí)，也顯露了我國商事登記制度的不足。不同的商主體適用不同的商事登記規(guī)則，而不同的商事登記法規(guī)之間存在混亂、模糊地帶，阻礙了商主體商事登記的效率，造成市場準(zhǔn)入的不公平。

2.我國現(xiàn)行商事登記制度存在的問題

（1）缺乏統(tǒng)一立法的體系。我國的商事登記制度到目前為止都沒形成一套完整的立法體系，而是根據(jù)商主體的不同分散立法，這就導(dǎo)致缺乏統(tǒng)一的立法體系，導(dǎo)致法規(guī)之間的重疊和沖突。在市場經(jīng)濟(jì)中，表現(xiàn)為各商主體之間登記條件的差異性，不利于公平競爭的市場規(guī)律，并且對不同的主體采用不同的登記規(guī)則，大大加重了工商登記機(jī)關(guān)的工作負(fù)擔(dān)，使得登記管理效率低下。而不同法規(guī)之間的模糊性也不利于統(tǒng)一規(guī)范的形成。如對“營業(yè)場所”、“出資額”等詞語的不統(tǒng)一規(guī)定就導(dǎo)致了申請人甚至登記機(jī)關(guān)的混淆和延誤。此次改革并沒有推出統(tǒng)一的商事登記立法規(guī)范，在商事主體資格范圍擴(kuò)大后，這個(gè)問題也將更為令人頭疼。

（2）過大的實(shí)質(zhì)審查權(quán)力。我國《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等各商事登記規(guī)則中并沒有就明文規(guī)定審查是形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，在實(shí)踐中一般采取以形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查為輔的審查標(biāo)準(zhǔn)。這是由于我國的商事登記即發(fā)放營業(yè)許可證，其中還需要審查商主體的經(jīng)營范圍等實(shí)質(zhì)性問題。商事登記作為市場準(zhǔn)入環(huán)節(jié)，往往需要時(shí)效性，因此僅對其進(jìn)行形式審查時(shí)較為合理的。但登記機(jī)關(guān)的行政性質(zhì)也卻使其擔(dān)任實(shí)質(zhì)審查的角色，在一定程序上增加了商主體申請的負(fù)擔(dān)和轉(zhuǎn)變的難度。

（3）混淆了商主體登記和營業(yè)登記兩種不同的效力。我國現(xiàn)行商事登記制度是商主體營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)許可制度，這意味著商主體在取得主體資格的同時(shí)也取得營業(yè)資格。首先要區(qū)分這兩者，商主體登記是商事主體取得合法性運(yùn)營的基礎(chǔ)，是其法律身份得以承認(rèn)的標(biāo)志，典型的有法人；而營業(yè)資格登記是以商主體經(jīng)營的范圍和許可程度的限制。兩者混淆使得商主體在確定營業(yè)資格前不能獲得商主體資格的認(rèn)證，可能限制了商主體的自由活動(dòng)，同時(shí)該商主體營業(yè)執(zhí)照的吊銷卻不一定使其在商事登記中除名。因此，法人登記和商業(yè)登記有必要分開進(jìn)行。

（4）重事前把關(guān)輕事后監(jiān)管。新《公司法》實(shí)施后，在推行公司認(rèn)繳資本制度的同時(shí)，還將企業(yè)年檢制度改為年度報(bào)告制度。同年實(shí)施的《企業(yè)信息公示暫行條例》明確規(guī)定企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理部門報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會(huì)公示。這無疑是激發(fā)了商主體的積極活動(dòng)性，但同時(shí)也給那些資信能力差的公司得以喘息、作假的機(jī)會(huì)，威脅債權(quán)人的利益。在市場準(zhǔn)入原則下，登記機(jī)關(guān)對于商事登記的后續(xù)還缺乏相應(yīng)的管理機(jī)制，使商事登記為社會(huì)公眾提供商事主體的信用和經(jīng)營情況的基本功能大大降低，導(dǎo)致對商主體的監(jiān)控削弱。

二、域外商事登記制度的借鑒

1.域外商事登記的立法模式

域外的商事登記制度由于立法傳統(tǒng)和法律制度的不同，形成了不同的商事登記法律形式，主要類型有：一是單行法模式，以單行法的形式來規(guī)定商事登記制度。我國香港特別行政區(qū)即采用此種模式，統(tǒng)一由《香港商事登記條例》規(guī)定；二是商法典模式，即在商法典中統(tǒng)一規(guī)定商事登記事項(xiàng)，其他企業(yè)法律不再規(guī)定商業(yè)登記事項(xiàng)。德國即采用此形式，《德國商法典》第二章對登記的管理、登記申請、分營業(yè)所登記、登記的公告等統(tǒng)一作出規(guī)定。三是商法典與單行法結(jié)合的模式，即商法典規(guī)定商事登記事項(xiàng)的主要內(nèi)容，同時(shí)，另行頒布商業(yè)登記法，詳細(xì)規(guī)定商事登記事項(xiàng)。日本即采用此種商事登記立法模式；四是公司法與單行法結(jié)合的模式，即由公司法和商業(yè)登記法分別就不同的商事主體的登記作出不同的規(guī)定，我國臺灣即采用此商事登記立法模式。由于我國沒有商法典，第二、三種模式都不能采取，根據(jù)我國目前立法形勢，制定統(tǒng)一的商事登記法是比較合理的，兼顧市場的公平性和提高商事登記效率。

2.商事登記與營業(yè)登記的區(qū)分

對商事登記與營業(yè)登記進(jìn)行區(qū)分管理也是大多數(shù)域外商事登記制度所認(rèn)可的。同為大陸法系的德國就有兩種登記制度，且由不同登記機(jī)關(guān)承擔(dān)。一種是商事主體資格登記，由初級法院承擔(dān)事務(wù)；另一種是營業(yè)登記，由營業(yè)局承擔(dān)具體事務(wù)，兩者都會(huì)被記載在工商業(yè)登記薄上。并且，兩者之中，商事登記是任意的，而營業(yè)登記則是強(qiáng)制性的。這種登記機(jī)關(guān)的區(qū)分雖然不一定適合我國國情，但是商事登記與營業(yè)登記的區(qū)分卻是必要的，是我國未來商事登記改革的趨勢。

3.商事登記審查標(biāo)準(zhǔn)

所謂商事登記審查標(biāo)準(zhǔn)，主要有實(shí)質(zhì)審查、形式審查和以形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查為輔三種。商事登記的形式審查是登記機(jī)關(guān)在審查商主體的申請文件時(shí)僅審查程序上是否合法，而采取實(shí)質(zhì)審查的登記機(jī)關(guān)則有權(quán)限審查商主體提交的文件真實(shí)性及合法性。在英美法系國家，政府對市場的干預(yù)較少，登記機(jī)關(guān)依托健全的社會(huì)誠信體系僅對登記內(nèi)容進(jìn)行形式上審查，對于其真實(shí)性交由申請者自身承擔(dān)；在日本，商主體一旦提交所需材料即可登記，登記機(jī)關(guān)也無權(quán)進(jìn)行真實(shí)合法性審查。大陸法系中一般也采取形式主義審查標(biāo)準(zhǔn)。在德國商事登記是任意的，那么其審查標(biāo)準(zhǔn)無疑是采形式審查。

三、完善我國商事登記制度的若干思考

1.制定統(tǒng)一的商事登記法

根據(jù)我國商事登記現(xiàn)狀，制定統(tǒng)一的商事登記立法是我國商事登記制度改革的目標(biāo)和趨勢。單一的商事登記立法一方面有利于統(tǒng)一我國現(xiàn)行的分散凌亂的法規(guī)，適用于各個(gè)商主體，營造公平的市場競爭環(huán)境，另一方面提高了登記機(jī)關(guān)的登記效率，維護(hù)法律的權(quán)威性。在統(tǒng)一的商事登記法中明確商主體商事登記的范圍，如名稱、住所、法人、商主體類型、期限等，使得登記機(jī)關(guān)在審查認(rèn)定時(shí)能夠遵循統(tǒng)一的立法標(biāo)準(zhǔn)，提高商事登記效率，為商主體創(chuàng)造市場的自由空間和競爭力。

2.區(qū)分商事登記與營業(yè)登記

在統(tǒng)一的商事登記法明確區(qū)分商事登記與營業(yè)登記。商事登記是商主體取得法律身份的認(rèn)定，是營業(yè)登記的基礎(chǔ)，適用形式審查標(biāo)準(zhǔn)；而營業(yè)登記則更需要對商主體的能力和資格進(jìn)行嚴(yán)格限制，適用實(shí)質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)。我國現(xiàn)行的以形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查為輔的審查標(biāo)準(zhǔn)也是出于未區(qū)分商事登記與營業(yè)登記，政府的監(jiān)管職能、對市場的干預(yù)程度在這兩者上是有明顯差別的，對于營業(yè)登記內(nèi)容的管理更能體現(xiàn)在保持市場自由競爭同時(shí)政府的安全干預(yù)職能。

3.健全企業(yè)信用體系

在看不見的手—市場支配競爭資源的同時(shí)，為保護(hù)公民權(quán)益，商主體行為的監(jiān)督管理也是必不可少的。如某一商主體在登記時(shí)合法，但可能隨著市場競爭行為損害了相對權(quán)益人、甚至公民的巨大利益，因此對商主體行為監(jiān)督管理的主體應(yīng)當(dāng)包括政府和公民。2014年正式實(shí)施的新《公司法》將商主體的年檢轉(zhuǎn)變?yōu)槟甓葓?bào)告。這一方面是由于每年的年度檢查不僅沒有起到嚴(yán)格約束商主體的作用，反而產(chǎn)生了滋生腐敗的溫床，另一方面商主體的信息得不到有效提供。同年頒布實(shí)施的《企業(yè)信息公示暫行條例》要求企業(yè)每年通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商機(jī)關(guān)提供年度報(bào)告，并向社會(huì)公示。但是，應(yīng)當(dāng)如何確保商主體提供信息的正確性和及時(shí)性，這就應(yīng)當(dāng)在針對商主體的行為，建立健全商主體信用體系，發(fā)揮企業(yè)信用體系的作用，使其與商主體的經(jīng)營直接相關(guān)，提高政府監(jiān)管效能，擴(kuò)大社會(huì)監(jiān)督，維護(hù)交易安全。

參考文獻(xiàn)：

[1]范健.《商法（第三版）》[M].北京大學(xué)出版社高等教育出版社，2007（03）.

[2]朱慈蘊(yùn).我國商事登記立法的改革與完善[J].國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)，2004，12.（06）.

[3]劉訓(xùn)智.商事登記立法改革的背景體例與內(nèi)容[J].河南科技大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2015（06）.

[4]許登龍.我國商事登記制度的理論深化與實(shí)踐分析——以《企業(yè)信息公示暫行條例》的頒布為視角[J].西南石油大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2015（05）.