李坤明

摘要：法治社會(huì)的前提和基礎(chǔ)的一個(gè)重要因素是法律文化的現(xiàn)代化。我國(guó)法律文化對(duì)于維護(hù)社會(huì)和政治穩(wěn)定來(lái)說(shuō)發(fā)揮了比較積極的作用，但同時(shí)，儒家思想對(duì)法律文化現(xiàn)代化建設(shè)的消極影響也不可忽視。對(duì)古代法律文化儒家化的正確認(rèn)識(shí)有利于棄糟粕而吸收其精華，能提供一些有益思路給法治現(xiàn)代化模式之構(gòu)建。

關(guān)鍵詞：法律文化；儒家化；古代

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1001-0475（2016）06-0048-02

作為四大文明古國(guó)之一， 中國(guó)擁有悠久的歷史和燦爛的文化。中華文明產(chǎn)生于特殊的自然條件和歷史條件下，其是在獨(dú)特的文化邏輯與歷史規(guī)律之中獨(dú)立發(fā)展的，并從而形成了與眾不同的文明模式。

一、 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化具有輝煌的歷史

中國(guó)有著悠久的文明史，中國(guó)古代人民創(chuàng)造了先進(jìn)的文化。在我國(guó)傳統(tǒng)文化中，法律文化體系的法典化已經(jīng)達(dá)到了很高的成就?！案鶕?jù)現(xiàn)代以前的任何標(biāo)準(zhǔn)，中國(guó)的法典顯然是杰作，自成一格”。到了唐代，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的高峰，對(duì)周邊東亞國(guó)家有著深遠(yuǎn)的影響，形成了中國(guó)法律制度的特點(diǎn)。在近代，在列強(qiáng)堅(jiān)船利炮的威脅下，中國(guó)被迫打開大門，在歐洲和美國(guó)面前，中國(guó)的法律制度失去了昔日的輝煌，淪為“野蠻” 與“落后”的代稱。從清末的“維新”發(fā)肇，我國(guó)法律改革的參考規(guī)則是西方法律文化，傳統(tǒng)法律文化受到冷落，備受各界的批評(píng)和攻擊。但恰如馬克思所提出的，“不管是政治立法還是公眾立法，它只顯示和記錄經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求。因此，在法律問題上沒有真理，每一個(gè)國(guó)家都根據(jù)自己的傳統(tǒng)習(xí)慣制定法律制度” [1]。意識(shí)到這一點(diǎn)，將使我們能夠不妄自菲薄，從而汲取傳統(tǒng)法律文化的有益成分奮勇前行。

傳統(tǒng)法律文化本身包含了許多的優(yōu)秀元素。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中存在的“禮法兼治”的社會(huì)綜合治理模式；成文法和判例法等并存的“混合法”；“無(wú)訟”的價(jià)值觀和“刑無(wú)等級(jí)”的理念；遵紀(jì)守法、司法保護(hù)兼容隱藏“人的學(xué)說(shuō)”；“慎刑獄司法人道主義”，“實(shí)質(zhì)正義”、 “集體主義”的司法法律的價(jià)值取向和“政治人” “親民”的政治道德觀、簡(jiǎn)潔的法律語(yǔ)言，以及“為政在人”的人治觀、古代司法官員的人文素養(yǎng)及行政立法、監(jiān)管體系所構(gòu)建廉潔政府和歷史上的“變法”的經(jīng)驗(yàn)等，這些都是符合現(xiàn)代法治的，經(jīng)過(guò)改造，可以服務(wù)于當(dāng)前的法治建設(shè)。

二、包含儒家色彩的傳統(tǒng)法律文化特點(diǎn)

（一）傳統(tǒng)的法律文化傾向于國(guó)家本位主義

在我國(guó)古代社會(huì)，家族式的父權(quán)制結(jié)構(gòu)需要國(guó)家的認(rèn)同和支持，由無(wú)數(shù)父權(quán)氏族社會(huì)組成的“人”形成的體系結(jié)構(gòu)，在相當(dāng)程度上可以說(shuō)是家族制度的模擬與擴(kuò)展。這從某種角度上說(shuō)，處于權(quán)力中心的國(guó)家權(quán)力是擁有至高無(wú)上的地位。在這種理論和信念的支持同時(shí)以實(shí)際行動(dòng)擁護(hù)此種典型的專制統(tǒng)治制度，不管是強(qiáng)調(diào)“仁”和“孝”的儒家德治思想還是治人“藝術(shù)”與“正確”的法家集權(quán)專制思想，都與統(tǒng)治者的利益一致，并受到統(tǒng)治者的青睞的，從而使這些理論和思想都受到國(guó)家暴力機(jī)器的保護(hù)。因此，上述理論成為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，并具有雄厚的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和生存環(huán)境。在習(xí)慣上中華民族的美德片面地強(qiáng)調(diào)國(guó)家利益高于一切，并且要求個(gè)人利益必須服從集體利益，如果超越了界限，那么個(gè)人的人格權(quán)無(wú)從談起?，F(xiàn)代法治尊重人權(quán)，追求自由與人格，是與上述所謂美德格格不入的。

當(dāng)今的法律傳統(tǒng)的雖然在制度層面已經(jīng)否認(rèn)了國(guó)家本位主義，但在一定程度上人們的思想仍然為其控制，從而直接致使了目前我國(guó)公民權(quán)利意識(shí)不強(qiáng)，并且不尊重他人之權(quán)利。長(zhǎng)期灌輸?shù)摹皣?guó)家利益高于一切”的思想，導(dǎo)致相當(dāng)多的中國(guó)人奴性很強(qiáng)、逆來(lái)順受，不信任并且蔑視法律，所以對(duì)政府所謂的監(jiān)督很難以政府“供養(yǎng)人”的身份理所當(dāng)然的進(jìn)行，更何談要求政府保護(hù)他們的權(quán)利，并平等與其談判和對(duì)話。

（二）傳統(tǒng)的法律文化工具主義特性明顯

在現(xiàn)實(shí)生活中，仍有主要部分的社會(huì)法是刑罰的概念。法律于中國(guó)古代僅僅是君主奴役臣民之工具，并且傳統(tǒng)和理論上很大程度“刑民不分，以刑為主”，一方面與專制的共同創(chuàng)建國(guó)民恐懼、無(wú)知、軟弱、奴性之人格。另一方面是結(jié)合儒家思想，要求凡事有規(guī)則并且必須依照一定的儀式，追求片面的“和諧”，培養(yǎng)的是“息訟” “和為貴”的法律觀念。此情境下造就國(guó)人對(duì)已定的法律傾向遵從，但是對(duì)法律本身的無(wú)視，個(gè)人權(quán)利的問責(zé)是比較少的，并且對(duì)重要性的認(rèn)識(shí)不足。如權(quán)利和參與的概念，在審議和行政的國(guó)家事務(wù)漠不關(guān)心。

在我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的影響之下，中國(guó)老百姓始終堅(jiān)持“要原諒和寬恕”心理，除非彼此深恨，否則對(duì)方犯下罪行，一般是不訴諸法院。所有態(tài)度和立場(chǎng)都是溫和的，避免偏于任何一方表達(dá)自己的立場(chǎng)，以免麻煩。

（三）傳統(tǒng)法律文化注重等級(jí)秩序，忽視平等

在中國(guó)的傳統(tǒng)法律文化中，即使有“王子犯法，與庶民同罪”此種說(shuō)法，不過(guò)在漫長(zhǎng)的封建傳統(tǒng)社會(huì)文化潛意識(shí)下，“刑不上大夫，禮不下庶人”、“八辟”、“八議”和“準(zhǔn)五服以制禮”這些等級(jí)制度卻被長(zhǎng)期堅(jiān)守并施行，同時(shí)對(duì)嫡庶、輩份、年齡、地位的區(qū)分很嚴(yán)格。如此自然的權(quán)利，在思想觀念平等的當(dāng)今人們無(wú)法成為共識(shí)，甚至日常生活中，在法律之上，秉持權(quán)柄者及其親屬也享有特權(quán)待遇。這對(duì)權(quán)力腐敗的蔓延有了催化作用。

另外，由于血緣關(guān)系對(duì)中國(guó)古代社會(huì)的形態(tài)具有特殊的作用，所以“人情比法律更大、親情比法律更大”已成為桎梏，限制了法治建設(shè)的進(jìn)展。

三、包含儒家色彩的傳統(tǒng)法律的具體化

（一）法律公法化

從先秦至清末時(shí)期，盡管有著不同的民族侵略，或不同的文化傳入中國(guó)，但是儒家思想在中國(guó)一直處于主體地位，并形成和延續(xù)了長(zhǎng)久的文明進(jìn)程，一切的變化影響不了歷史沉淀而形成的傳統(tǒng)的民族和國(guó)家。到漢代，中國(guó)古代的法律傳統(tǒng)已具雛形，漢武帝推出并強(qiáng)力推行的“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的國(guó)家政策，使得儒家思想在官方明確并建立了地位，法律公法化因此越來(lái)越明顯。

從此以后，私法制度和理念在我國(guó)傳統(tǒng)中得以成長(zhǎng)并發(fā)展。所謂中國(guó)法律，主要包括兩個(gè)內(nèi)容，一是刑法，二是組織政府行政機(jī)構(gòu)及治理機(jī)構(gòu)之法，其構(gòu)成內(nèi)容大體為行政執(zhí)法的規(guī)則和違反行為規(guī)則的處罰 [2]。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的公法文化色彩極濃，基本上是儒家化的。在中國(guó)古代法律制度中，私法制度被劃為公法制度，其地位是依附或從屬的，可以認(rèn)為，中國(guó)古代法律基本上可以直接視為是公法。

（二）法典的刑事化

在古代國(guó)人的潛意識(shí)里，刑法與法律基本上是同一個(gè)概念。用我們今天的思維去理解刑法得出來(lái)的結(jié)論是不一樣。犯罪和處罰的法律規(guī)范之總和被現(xiàn)代法學(xué)者當(dāng)作是刑法的主要精義，教育（犯罪預(yù)防）是其主要的功能，懲罰罪犯是它的第二個(gè)功能；但是古代刑法中的思維集中在懲戒（報(bào)復(fù)），輕教育（警告），原因在于古代的法律的功能是主要是懲罰，懲罰就是殺戮。而殺戮其目的無(wú)它，報(bào)復(fù)是它的終極意義。從而刑罰化即為中國(guó)傳統(tǒng)法律之性質(zhì)。

要理解我們古代的法律是一種特別的刑法，并體現(xiàn)明顯的公法文化，可以從歷史與傳統(tǒng)的視角來(lái)看，我國(guó)的法律最初是在部落間的爭(zhēng)斗中形成的，主要用來(lái)處理和懲罰野蠻人。在這個(gè)獨(dú)特的歷史淵源的既定思維的影響下，人們總是根據(jù)處罰的法律，并且習(xí)慣將酷刑和殘忍同野蠻下等人和未受過(guò)教育的人、不遵禮教者以及品性敗壞的人等皆可稱為的人品不端（邪惡的）的人聯(lián)系一起。不過(guò)由于時(shí)代、身份和知識(shí)的局限，學(xué)者在沒有科學(xué)的辨別和評(píng)估下，僅僅在一些表象和主觀臆測(cè)之下，得到對(duì)應(yīng)的法律觀和犯罪觀[3]。中國(guó)的法律軌跡二千多年來(lái)受到這種非科學(xué)的理論影響巨大。

（三）民法具有刑法的特征

毋庸置疑，民法是一部重要的部門法，它是規(guī)范平等主體（法人和法人、法人與公民、公民與公民）之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系及與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的人身關(guān)系的規(guī)則。與中國(guó)古代法律相比，我國(guó)古代的民法沒有真正專門的民法典。以此看來(lái)，中國(guó)封建王朝的財(cái)產(chǎn)與財(cái)產(chǎn)關(guān)系有關(guān)系的法律，是一種特殊的法律，表面上看，他們是民事的，但實(shí)際上，他們具有刑法化的特性痕跡。

早在西周時(shí)期就已經(jīng)有了法律規(guī)定的民事活動(dòng)，當(dāng)時(shí)的契約主要是貸款和交易。它的契約合同如果利息不按時(shí)交付的，就當(dāng)作是違反了契約的規(guī)定，用刑法對(duì)之進(jìn)行制裁，就是所謂的：“凡民同貨財(cái)者，令以國(guó)法行之，犯令者，刑罰之?！辈⑶?，單純的買賣或租賃合同事件，最終被當(dāng)作刑事案件。用刑法手段處理民事糾紛，從西周開始就成為一個(gè)傳統(tǒng)，直到清末還沒有從根本上改變。在傳統(tǒng)中國(guó)，民法是刑法，另一方面，民法內(nèi)容在國(guó)家法律制度中的地位不高，數(shù)量也不多。百姓的糾紛一般不驚動(dòng)官方，而自行處理，并且根據(jù)宗族規(guī)定和風(fēng)俗習(xí)慣的調(diào)解是其主要處理的方式，以宗族規(guī)定為主。不僅民法典在封建國(guó)法中沒有體現(xiàn)，并且民間的風(fēng)俗習(xí)慣和宗族法規(guī)亦不是一般意義上的民法。所以，沒有嚴(yán)格意義上的中國(guó)傳統(tǒng)民法（法典）。

四、結(jié)束語(yǔ)

中國(guó)法律文化拋棄“儒家糟粕”汲取“儒家精華”，推進(jìn)現(xiàn)代化的過(guò)程是一個(gè)相當(dāng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，同時(shí)是一個(gè)與經(jīng)濟(jì)、政治、理性文化及公民社會(huì)共生互動(dòng)的過(guò)程，需要全體公民及政府的合力從而達(dá)成。只有實(shí)現(xiàn)法律文化的現(xiàn)代化，“法治國(guó)家”的宏偉藍(lán)圖也將為期不遠(yuǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]郝鐵川.當(dāng)代中國(guó)與法制現(xiàn)代化[M].杭州：浙江人民 出版社，1999.

[2]楊超.中國(guó)民主與法治建設(shè)概論[M].上海：交通大學(xué) 出版社，2010.

[3]程燎原等.法治與政治權(quán)威[M].北京：清華大學(xué)出版 社，2001.

[責(zé)任編輯：褚永慧]