魯周煌　China+IP

2016年，對于瘋狂奔馳的中國平衡車行業(yè)而言是不平靜的一年。在遭遇亞馬遜下架封殺之后，2016年2月18日，美國消費(fèi)品安全委員會(huì)（CPSC）強(qiáng)制所有在美市場銷售的平衡車必須執(zhí)行UL2272安全標(biāo)準(zhǔn)。處于冰凍期的中國平衡車行業(yè)此時(shí)還未走出困頓，又再次遭遇前所未有的重?fù)簦?月到8月，不到半年的時(shí)間里，平衡車行業(yè)連遭3次來自美國的337調(diào)查，而3次氣勢洶洶的337調(diào)查均申請了普遍排除令。“這意味著美國337調(diào)查針對的是整個(gè)中國平衡車行業(yè)”，商務(wù)部貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查局副局長劉丹陽曾這樣表示。凜冬將至，平衡車被迫“急剎車”。

一時(shí)間，這個(gè)市場體量被估算到500多億元、產(chǎn)業(yè)鏈上下游牽連的企業(yè)工廠多達(dá)1000余家的黑馬行業(yè)，被“大廈將傾”的焦慮籠罩。而這一次，許多無助的廠商試圖將杭州騎客看作行業(yè)破冰的希望——這家手握專利，但資本力量和人才力量并不雄厚的中小型初創(chuàng)公司，是唯一一家在兩次337調(diào)查案中均主動(dòng)應(yīng)訴并奮起反擊的中國平衡車生產(chǎn)企業(yè)。

Razor337案：積極應(yīng)訴后再發(fā)專利反攻戰(zhàn)

2016年3月21日，一則重磅新聞驚爆了整個(gè)平衡車行業(yè)：美國滑板車巨頭Razor公司、Inventist公司和Shane Chen共同向美國ITC提出337立案調(diào)查申請，指控對美出口、在美進(jìn)口和在美銷售的部分電動(dòng)平衡車侵犯了其專利權(quán)（美國專利注冊號(hào)：US8738278），請求美國ITC發(fā)布普遍排除令和禁止令。29家被告名單中，中國大陸10家企業(yè)涉案，騎客亦被卷入其中。

有美國律師向China IP 解釋，作為美國企業(yè)進(jìn)行市場布局和競爭的有效手段，337調(diào)查中殺傷力巨大的處罰措施時(shí)常為外國企業(yè)膽寒。普遍排除令是所有處罰結(jié)果中影響最為深遠(yuǎn)的，一旦簽發(fā)，不僅針對調(diào)查中所涉企業(yè)，還禁止所有同類侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)入美國市場，而不區(qū)別原產(chǎn)地和生產(chǎn)商，同時(shí)包括目前和今后未掌握的生產(chǎn)商和進(jìn)口商；普遍排除令由海關(guān)執(zhí)行，針對還沒有進(jìn)口到美國的產(chǎn)品，而禁止令則由ITC自行實(shí)施，針對已經(jīng)進(jìn)口到美國的產(chǎn)品，禁止其繼續(xù)銷售、庫存、宣傳、廣告等行為。

“剛得到消息時(shí)，我們法務(wù)部頓時(shí)炸開了鍋，震驚之余，也是一頭霧水?！彬T客法務(wù)部專員沈筑告訴China IP 記者，直到通過和美國律師的多次深入溝通，公司開始覺得“只要積極應(yīng)訴，這場危機(jī)也許會(huì)轉(zhuǎn)變成一個(gè)難得的機(jī)遇”，在董事長應(yīng)佳偉一句“不用擔(dān)心，資金方面我支持，盡全力打好官司”的鼓勵(lì)下，騎客法務(wù)總監(jiān)李露大膽地接下了案子，決定啟動(dòng)應(yīng)訴?！拔覀儗ψ约旱膶＠苡行判?，經(jīng)過和律師的溝通，我們逐漸在各個(gè)方面把包袱放下來，等到案子正式立案以后，公司內(nèi)部已經(jīng)完成了過渡，不再會(huì)因?yàn)?37而困擾驚恐，大家按部就班，該干嘛干嘛，沒什么特別的?！崩盥墩f。

面對動(dòng)輒數(shù)百萬美金高額律師費(fèi)的337調(diào)查，這家資金力量并不雄厚的中小型初創(chuàng)公司在對抗美國老牌巨頭Razor時(shí)也并不手軟，頗令人意外地挑選了和對手同在一個(gè)梯隊(duì)的律師團(tuán)隊(duì)——全美排名靠前的美國飛翰律師事務(wù)所。據(jù)介紹，和一般中國企業(yè)的普遍做法不同，騎客并未同時(shí)委托一家中國所和美國所，而是直接跳過中國所，由騎客法務(wù)部承擔(dān)主要的取證工作，獨(dú)立與美國所進(jìn)行溝通。李露向China IP 記者透露，目前該案的進(jìn)展很順利，持續(xù)3個(gè)月的取證工作已經(jīng)基本結(jié)束，和美國方面的溝通也很順暢?！半m然我不在美國，但是公司有強(qiáng)大的律師團(tuán)隊(duì)在美國，他們會(huì)幫我看著，會(huì)全盤考慮這件案子，這讓我感覺心里踏實(shí)很多，不會(huì)覺得在美訴訟是失控的。”

積極應(yīng)訴之外，開展專利反攻戰(zhàn)則是騎客在美國市場下的另外一步棋。5月19日，事隔Razor 337調(diào)查申請僅2個(gè)月后，手中僅有外觀設(shè)計(jì)專利授權(quán)的騎客毫不膽怯，迅速啟動(dòng)專利反擊，委托美國資深大所奧睿律師事務(wù)所在加州中區(qū)聯(lián)邦法院對Razor提起專利侵權(quán)訴訟，聲稱其侵犯了騎客USD737，723號(hào)外觀設(shè)計(jì)專利。8月24日，在距離第一起訴訟案提出3個(gè)月后，剛剛得到美國發(fā)明專利授權(quán)不久的騎客第二次將Razor訴至加利福尼亞中區(qū)地方法院，針對Razor最新發(fā)布的2.0版新產(chǎn)品，聲稱其侵犯騎客US9，376，155號(hào)發(fā)明專利。據(jù)悉，目前兩起案子均已立案，第一起訴訟已進(jìn)入法官排期階段。

配合美國的專利布局，國內(nèi)的專利戰(zhàn)也在緊張有序地進(jìn)行，經(jīng)歷了一年多的艱難維權(quán)之后，2016年7月1日，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委對騎客提出的無效請求作出審查決定，宣告專利權(quán)人陳和所持有的“兩輪電動(dòng)車”（專利號(hào)：201320128469.4）實(shí)用新型專利權(quán)全部無效。據(jù)了解，被無效的這項(xiàng)被業(yè)內(nèi)視作“不可繞開的行業(yè)最早基礎(chǔ)專利”，正是此次Razor337調(diào)查案中所涉專利（專利號(hào)：US8738278）對應(yīng)的中國專利，這是否會(huì)影響騎客在美訴訟？李露告訴China IP： “美國與中國的專利法雖然是完全不同的兩個(gè)體系，但一項(xiàng)發(fā)明的技術(shù)內(nèi)容是一樣的，中國專利出現(xiàn)的問題或多或少也會(huì)在另外的案子中有所反映。然而，從專業(yè)的法律角度而言，直接影響不一定有，間接影響可能是會(huì)有的。”

在Razor337案中，記者從騎客也了解到一個(gè)重要插曲——案子進(jìn)展過程中，Razor將其涉案的US8738278專利申請了“重新頒發(fā)程序（reissue）”，這令人倍感意外。有美國律師向China IP 解釋，作為美國專利法中一項(xiàng)特殊的程序，重新頒發(fā)程序允許專利權(quán)人吃“后悔藥”，一旦認(rèn)為已授權(quán)專利含有瑕疵、錯(cuò)誤而可能導(dǎo)致該專利全部或部分無效時(shí)，權(quán)利人可以在“承認(rèn)錯(cuò)誤”的先決條件下，申請“重新頒發(fā)”程序進(jìn)行修正，專利局會(huì)在專利權(quán)人放棄原始專利之后，根據(jù)新修改的申請重新頒發(fā)專利。

“這項(xiàng)程序?qū)τ趯＠麢?quán)人本身而言，是非常具有風(fēng)險(xiǎn)性的。一旦新修改的專利無法獲得授權(quán)，就相當(dāng)于把自己原始專利的瑕疵公布于眾?！崩盥陡嬖VChina IP記者，“一件在337案子中使用的重要專利居然在案子進(jìn)展過程中才發(fā)現(xiàn)存在瑕疵，甚至不得已申請了重新頒發(fā)程序來替換原專利，這是一個(gè)很嚴(yán)重的問題。一旦新修專利獲得授權(quán)，原始專利失效，那么基于原專利所要求的普遍排除令從何而來？對我們被告而言，最終很可能白白耗費(fèi)數(shù)百萬美金的律師費(fèi)。”據(jù)透露，騎客已委托律師向ITC提出請求，要求Razor對重新頒發(fā)程序和337調(diào)查二者擇一，最終，Razor放棄了重新頒發(fā)程序，孤注一擲地繼續(xù)跟進(jìn)337，卻也一招不慎將涉案專利瑕疵意外暴露?！耙?yàn)閷Ψ疆?dāng)時(shí)已經(jīng)提交了專利瑕疵資料，如果后期我們還要繼續(xù)走無效程序，這些材料可以直接拿來使用?！崩盥墩f。

有意思的是，Razor337案恰巧是美國337調(diào)查案編號(hào)第1000號(hào)案件，因?yàn)檫@個(gè)極具里程碑意義的數(shù)字，ITC甚至專門開香檳慶祝，主辦法官更是ITC資格最老的首席法官。加之平衡車在全球的風(fēng)靡，可以預(yù)見的是，這起337案所引發(fā)的關(guān)注度和影響力在未來將會(huì)持續(xù)發(fā)酵?！澳壳拔覀冎荒苷f，騎客會(huì)全力以赴應(yīng)對這個(gè)案子，我們不會(huì)退縮，這就是我們的態(tài)度。至少到現(xiàn)在為止，這個(gè)案子肯定是要繼續(xù)打下去的?！崩盥墩f。

Ninebot 337案：主動(dòng)申請加入應(yīng)訴

正當(dāng)中國平衡車行業(yè)還未從Razor337案中回過神來時(shí)，第二波337案再次襲來。2016年5月18日，天津納恩博（Ninebot）及其收購的平衡車鼻祖美國賽格威公司（Segway），以及賽格威的原母公司德卡（DEKA）共同向ITC提交了337調(diào)查申請（案件編號(hào)：337-TA-1007，以下簡稱1007案），三方將包括Inventist在內(nèi)的6家美國電動(dòng)平衡車企業(yè)列為被告，并申請普遍排除令。和以往337調(diào)查不同的是，這起337案使得納恩博成為歷史上第一個(gè)在美國主動(dòng)發(fā)起337調(diào)查的中國企業(yè)，且被告均是美國公司。媒體評論納恩博此舉是一家中國公司利用美國的ITC調(diào)查程序來打擊美國競爭對手，一時(shí)間甚至激起了業(yè)內(nèi)的民族自豪感。

然而事實(shí)真相并非這么簡單。李露向China IP表示，這起調(diào)查雖然表面上不涉及中國企業(yè)，但由于平衡車的產(chǎn)業(yè)鏈幾乎都在中國，且對方申請了普遍排除令，排除令針對的是侵權(quán)產(chǎn)品而非具體公司，最終真正受打擊的則仍是中國平衡車企業(yè)。更嚴(yán)重的是，中國企業(yè)不在被告名單中，甚至根本沒有自我辯護(hù)的權(quán)利和機(jī)會(huì)。很快，騎客和納恩博公司溝通后，主動(dòng)要求加入該起337案的被告名單中。有業(yè)內(nèi)同行紛紛表示難以理解，質(zhì)疑騎客“人傻錢多，一個(gè)337不夠還主動(dòng)攬兩個(gè)”?！斑@個(gè)產(chǎn)品從全球第一臺(tái)做出來開始，我們就是當(dāng)命根子在做的，它是騎客的生命。騎客雖然沒有在被告名單中，但是普遍排除令在那里，它就關(guān)乎著這個(gè)行業(yè)每一家企業(yè)的生死存亡?！崩盥墩f，“所以我們要為自己爭取最起碼的話語權(quán)，在一個(gè)比較公平的平臺(tái)上去證明自己堅(jiān)持的東西。如果騎客不作為，就等于坐以待斃?！?/p>

騎客申請加入被告并取得納恩博同意后，在案子立案的第二天，納恩博向ITC提交了一份訴狀修改，在被告名單中另外增加了幾家中國平衡車生產(chǎn)商——對于納恩博而言，因?yàn)樯暾埩似毡榕懦?，需要有生產(chǎn)和銷售的行為才能達(dá)到普遍排除令的可能，因而在告了一批美國銷售商之后，如果再加入中國的生產(chǎn)商做被告，這才是一紙看起來更加完美的337訴狀。然而，法官最終作出了一個(gè)出人意料的決定，沒有同意納恩博增加被告名單的請求，也并未給出任何理由。

2016年8月16日，距離1007案提出3個(gè)月后，納恩博、賽格威及德卡再次共同向ITC提交337調(diào)查申請，指控來自中國、美國、土耳其和荷蘭四個(gè)國家共13家企業(yè)專利侵權(quán)，申請ITC發(fā)布普遍排除令及禁止令，并請求此案與1007案合并審理。在涉案的6家中國企業(yè)中，騎客如愿出現(xiàn)在被訴名單中。而這一次撲面而來的337顯然氣勢洶洶，中國企業(yè)利用美國337調(diào)查程序打擊中國競爭對手尚屬首次，這讓業(yè)內(nèi)最初膨脹的民族自豪感轟然倒塌。納恩博調(diào)轉(zhuǎn)槍頭直指中國企業(yè)，借力打力之外，也不禁讓外界猜測納恩博在平衡車地圖上的布局和野心。

據(jù)騎客透露，目前對手用來起訴的專利一共有3件，相比第一起Razor337案，在取證方面要更為復(fù)雜一些。據(jù)China IP了解，作為一家初創(chuàng)公司，騎客公司內(nèi)部法務(wù)團(tuán)隊(duì)只有4個(gè)人，其中3人是應(yīng)屆大學(xué)生。今年剛畢業(yè)的法務(wù)專員沈筑負(fù)責(zé)國內(nèi)的取證工作，雖是新人，但經(jīng)歷了近一年實(shí)習(xí)期所接觸的都是國內(nèi)外大小訴訟案，顯然已經(jīng)不再是初出茅廬的新手，即使如此，在最初進(jìn)行取證工作時(shí)，也坦言自己“被逼哭過很多次”。頂著2個(gè)337案子，法務(wù)總監(jiān)李露也向記者直言自己所面對的壓力，對于許多國內(nèi)公司而言，337調(diào)查降臨時(shí)往往意味著要面對新的經(jīng)驗(yàn)空白，而騎客又選擇了更為艱難的應(yīng)對方法——跳過中國律師事務(wù)所的過渡，直接和美國進(jìn)行對接，半夜電話會(huì)議、倒時(shí)差已經(jīng)習(xí)以為常，挑戰(zhàn)則更多來自經(jīng)驗(yàn)積累?！坝浀玫谝淮问詹牧系臅r(shí)候真的很痛苦，因?yàn)楹椭袊占C據(jù)的方式完全不一樣，一旦出錯(cuò)的話可能好幾天就過去了，337程序推進(jìn)的時(shí)間非?？欤@樣帶來的后果就會(huì)很麻煩?！崩盥陡嬖V記者，在前期溝通方面，雖然有律師的幫助，但在第一次證據(jù)交換的過程中，法務(wù)部的理解還是出現(xiàn)了偏差。直到經(jīng)過后期慢慢磨合，雙方交流越來越順暢，她開始慢慢去理解337，理解這些證據(jù)的作用，從而遞交給對方最需要的材料，有時(shí)甚至?xí)催^來推理對方要求的材料是否合理。

兩起337案是否會(huì)對騎客產(chǎn)生不利影響，李露表示，目前為止，案子不僅對公司銷售方面未產(chǎn)生不利影響，反而多了一些正面作用?！皬那膀T客在國外并沒有很高的知名度，但因?yàn)閮善?37案，我們硬挺著打官司，反而給騎客打出了響亮的名聲。剛開始會(huì)覺得337是一場可怕的危機(jī)，現(xiàn)在看來也許是一個(gè)機(jī)遇，我們就是要讓業(yè)內(nèi)知道，騎客真的有技術(shù)有專利，真的敢去打這個(gè)官司。”李露說，“一旦337能夠幫我們從競爭對手那里搶占一些市場份額，那這個(gè)官司打得就很值得?！?/p>

應(yīng)佳偉：抱團(tuán)取暖抵抗行業(yè)寒冬

不久前，騎客在官方網(wǎng)站發(fā)文稱，將陸續(xù)撤銷騎客國內(nèi)相關(guān)侵權(quán)訴訟，以“普遍”團(tuán)結(jié)共拒“普遍”排除令。此則消息一出，業(yè)界嘩然。事實(shí)上，早在8月30日舉行的中國機(jī)電商會(huì)電動(dòng)平衡車分會(huì)成立大會(huì)上，新當(dāng)選為平衡車分會(huì)理事長、騎客董事長應(yīng)佳偉就曾呼吁要喚醒行業(yè)意識(shí)，抱團(tuán)抵抗，共同應(yīng)對美國337調(diào)查。

據(jù)記者了解，僅2015年度，騎客在國內(nèi)共提起154件訴訟案件，聯(lián)合海關(guān)查扣18起專利侵權(quán)案。如此龐大的訴訟體量基礎(chǔ)下，騎客忽然決定撤訴，似乎顯示著自己團(tuán)結(jié)業(yè)內(nèi)的誠意和應(yīng)對337的決心?！叭ツ暌荒陮τ隍T客而言，維權(quán)方面總有點(diǎn)悶頭打的感覺，內(nèi)心是很委屈的，總覺得要爭得一口氣，要司法給予騎客一個(gè)公正的評判，為自己的技術(shù)和專利正名。但是今年和去年的格局不一樣了，我們也開始試圖尋找一些合作伙伴，除了共同應(yīng)對337調(diào)查的重壓，也在考慮如何讓這個(gè)行業(yè)重拾信心，我覺得這才是騎客應(yīng)該做的?！崩盥墩f。

過去一年，平衡車產(chǎn)品山寨品泛濫，全世界各地發(fā)生的平衡車爆炸和起火事件使得“中國制造”再次遭遇品質(zhì)困境。應(yīng)佳偉在大會(huì)上曾直言：“行業(yè)迫切需要一種正義的發(fā)聲——這個(gè)產(chǎn)業(yè)是好的，是能夠健康成長的，質(zhì)量品質(zhì)是可以做到非常安全的?！贬槍ζ胶廛囋诿榔鸹鸢讣l發(fā)，美國消費(fèi)者安全委員會(huì)CPSC去年曾多次專門到中國進(jìn)行質(zhì)量調(diào)查，并要求平衡車生產(chǎn)廠家就安全問題進(jìn)行技術(shù)說明，騎客是第一家、也是目前唯一一家就此問題進(jìn)行答辯的中國企業(yè)。有意思的是，騎客一行在美國結(jié)束答辯準(zhǔn)備離開之時(shí)，CPSC官員當(dāng)場就提出想給自己的孩子訂購騎客扭扭車，門口的保安甚至希望代理騎客的產(chǎn)品。

“事實(shí)上，行業(yè)中也不乏一些真正想要嚴(yán)格把控質(zhì)量、擁有規(guī)避設(shè)計(jì)的專利的企業(yè)，大家開始思考如何把市場從兩年做到五年、五年做到十年。我覺得這才是行業(yè)正常良性的循環(huán)，我們愿意和這樣的企業(yè)手拉手，即使是曾經(jīng)在訴訟中交手過的企業(yè)，我們也愿意翻過一頁，大家一起合作，抱團(tuán)取暖?！崩盥墩f。而她目前也正在積極尋找這樣的企業(yè)去取得和解，甚至?xí)H自到對方公司進(jìn)行面談。寒冬將至，這把團(tuán)結(jié)之火能否燒得起來，China IP 將會(huì)持續(xù)進(jìn)行關(guān)注。