譚淼++柳曉菲

摘要：在法律方面，每份股份所代表的權(quán)利是相等的，中小股東的權(quán)益也應(yīng)得到全面的保護。本文從《公司法》第七十五條和第一百四十三條出發(fā)，描述異議股東股份回購請求權(quán)現(xiàn)狀、對比中外立法的不同，分析在我國的適用性以及存在的弊端，從而對整個異議股東股份回購請求權(quán)有個整體的認識并對如何完善提出自己的觀點。

關(guān)鍵字：異議股東；股份回購請求權(quán)

1 異議股東股份回購請求權(quán)綜述

異議股東股份評估權(quán)是指當公司股東大會基于多數(shù)表決，就有關(guān)公司收購與兼并、重大資產(chǎn)出售、換股計劃、公司章程修改等公司重大事項作出決議時，持異議的少數(shù)股東擁有要求對其所持股份的價值進行評估，并由公司以公平價格予以購買的權(quán)利。異議股東股份回購請求權(quán)作為保護中小股東的有效法律手段之一，在2005年，我國修訂公司法時新增兩有關(guān)于回購請求權(quán)制度的條款。

2 國外與國內(nèi)異議股東股份回購請求權(quán)的立法現(xiàn)狀

（1）國外立法現(xiàn)狀

1）德國立法現(xiàn)狀

德國對于異議股東股份回購請求權(quán)進行了嚴格的規(guī)定，其適用范圍、適用情況、適用對象都做了詳細的敘述。處于保護中小股東和平衡股東利益的角度，股份公司法第71條第一款規(guī)定了公司在什么情況下可以購得自己的股票，其中包括避免公司遭受嚴重損失、為提供給公司職工而購買、以無償取得或者信貸機構(gòu)因履行信托義務(wù)代購而取得已經(jīng)繳足其票面面值的股份、已全部繼受方式取得等許多方面，根據(jù)股東大會決議以有價證券交易為目的而購買以及其他法律條款中規(guī)定的收買股東股票。此外，還對其他情況進行了規(guī)定。

2）美國立法現(xiàn)狀

相比于德國比較嚴格的立法，由于資本制度和經(jīng)濟環(huán)境的不同美國采取了較為寬松的態(tài)度。1984年美國修改后的《標準公司法》將公司取得自己股份視為分配股利、作為給付董事股份期權(quán)和推動公司職工持股計劃的儲備。美國有些州的公司法還規(guī)定在進行原始章程變更時也承認反對股東的股份收購請求權(quán)。在異議股東股份回購請求權(quán)履行程序方面，美國有些州的公司法規(guī)定再給股東的通知中必須清楚的載明兩個方面，一是股東有提出異議的權(quán)利；二是根據(jù)所持股份獲得公平價格的權(quán)利。

（2）國內(nèi)立法現(xiàn)狀

關(guān)于異議股東股份回購請求權(quán)，我國1993年的《公司法》并沒有對其進行明文規(guī)定，只在《上市公司章程引導(dǎo)》和《到境外上市公司章程必備條款》中有所提及，對《公司法》進行修訂時，才對異議股東股份回購請求權(quán)進行了立法。

在有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的，存在這些情況之一時對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，在一定時間內(nèi)可以提起訴訟。在股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓時，減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，有其一的公司可以收購本公司股份。

3 我國異議股東股份回購請求權(quán)立法弊端分析

我國新修訂的公司法雖然明確規(guī)定了異議股東股份回購請求權(quán)，但是新修訂的公司法過于簡單，只在第七十五條規(guī)定了在什么情形下可以行使股份回購請求權(quán)和第一百四十三條做了簡單的說明規(guī)定，其弊端主要存在于：

（1）相關(guān)條文滯后、內(nèi)容不全面

我國現(xiàn)有的相關(guān)條文的內(nèi)容只對股份回購的條件和方式進行了簡單的介紹，對于具體的實施程序，后續(xù)發(fā)展內(nèi)容則沒有進行進行規(guī)定，對于“公平價格”如何確定也沒有作出解釋，這就有可能使得投機者抓住機會損害中小股東的利益，使得股東之間的利益還不能達到平衡。并且破產(chǎn)股東清償所欠本公司債務(wù)，而由本公司將其持有之股份回購這一方面，新公司法內(nèi)并沒有允許這種情況。所以條文尚待補充說明。

（2）現(xiàn)有條文內(nèi)容太簡單

我國新修訂的公司法中，只是在第七十五條和第一百四十三條第一款第四項中規(guī)定異議股東股份回購請求權(quán)僅適用于股東對于公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)以及通過修改公司章程使公司存續(xù)的決議持異議的情況。而且在這兩條中只是是對有限責任公司和股份有限責任公司中的上市公司的股份回購請求權(quán)。此外，在規(guī)定中，目前的適用的股東范圍可以推定出為股份的持有人，對于無表決權(quán)的股東則沒有說明。

（3）公平合理價格難以確定

股份回購價格的確定是異議股東股份回購請求權(quán)中重要的一環(huán)，如果公平合理的價格難以確定，則會造成大股東聯(lián)合來低價收購小股東股份，或者出現(xiàn)其他損害中小股東利益的情形。在我國，則對價格的確定沒有具體的規(guī)定，當價格不能協(xié)商時，提起訴訟則將要花費不菲，那么小股東可能因為此而放棄異議股東股份回購請求權(quán)，那么立法則就形同虛設(shè)。

4 我國異議股東股份回購請求權(quán)制度的完善

（1）增加新的相關(guān)條文內(nèi)容，對現(xiàn)有條文內(nèi)容進行完善

在公司法允許的基礎(chǔ)上，對股份公司持有自己股份可以繼續(xù)采取“原則禁止，例外允許”的立法模式，進一步完善股份回購制度。對現(xiàn)有法律條文的完善主要針對于增加適用于股份回購的情形，明確股份回購請求權(quán)的法律程序。其一，股份回購的情形不能僅僅局限于股東對于公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)以及通過修改公司章程使公司存續(xù)的決議持異議的情況，所以應(yīng)該考慮到比如說破產(chǎn)股東清償所欠本公司債務(wù)允許公司接受以本公司股份設(shè)定的質(zhì)押等等情形，此外適用對象也應(yīng)參考國外法律條款進行適當?shù)姆糯?。其二，對于股份回購請求?quán)的法律程序應(yīng)該加以補充。比如，對于什么情形下才能真正擁有異議股東股份回購請求權(quán)，應(yīng)由股東大會決議還是董事會決議，擁有請求權(quán)后應(yīng)該履行的程序，以及雙方達不成協(xié)議應(yīng)履行什么程序，母子公司回購股權(quán)應(yīng)履行什么程序等都應(yīng)該作出相應(yīng)規(guī)定。

（2）對于回購價格的確定進行規(guī)定

目前，各國估價方法大致可分為市場價值法、資產(chǎn)價值法和收益價值法三種。這三種估價方法都更多的是考慮往期收益，對于預(yù)期收益則未考慮，所以這三種方法也有其不合理性，所以我國在進行估價方法確定時，應(yīng)該綜合考慮往期收益和預(yù)期收益來確定最終的股份回購價格。在協(xié)議過程中，要尊重當事人處分權(quán)和真實意旨，充分體現(xiàn)意思自治原則，此時對于協(xié)商價格，法律沒有否定的理由，只有在達不成協(xié)議的情況下，才能進行司法估價。

參考文獻：

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[4]張民安.公司少數(shù)股東的法律保護[J].民商法論叢，第9卷.

作者簡介：

第一作者：譚淼（1992.02--），漢族，女，山東菏澤，長安大學(xué)經(jīng)濟與管理學(xué)院，企業(yè)管理專業(yè)，碩士研究生，研究方向：服務(wù)管理。

第二作者：柳曉菲（1990.06--），漢族，男，安徽亳州，長安大學(xué)經(jīng)濟與管理學(xué)院，企業(yè)管理專業(yè)，碩士研究生，研究方向：服務(wù)管理。