韓勝+薛智勝
摘 要 本文通過對期貨法律關(guān)系概念、特征以及期貨法律關(guān)系的主體和客體的探討分析:期貨法律關(guān)系的主體分為投資者、中介機構(gòu)以及交易組織者三大類;從期貨交易的各個階段切入具體分析期貨法律關(guān)系的客體,同時把期貨中介服務(wù)和期貨行政法律關(guān)系的客體涵蓋進來,從而更加全面認(rèn)識期貨法律關(guān)系的具體內(nèi)容,構(gòu)建我國期貨立法科學(xué)結(jié)構(gòu)與體系。
關(guān)鍵詞 期貨 法律關(guān)系 主體 客體
基金項目:本論文為天津市哲學(xué)社會規(guī)劃項目:“場外期權(quán)市場風(fēng)險控制的法律機制研究”的階段性成果,項目編號:TJFX16——007。
作者簡介:韓勝,天津工業(yè)大學(xué),碩士研究生,研究方向:企業(yè)法與金融法;薛智勝,天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院教授,研究方向:商法、金融法。
中圖分類號:D922.28 文獻標(biāo)識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.10.336
經(jīng)過幾十年的發(fā)展,我國現(xiàn)階段期貨市場法律制度體系的雛形已歷歷在目,“一個‘條例、兩個‘司法解釋、五個‘辦法,構(gòu)成的我國現(xiàn)行期貨法規(guī)體系,因其立法層次底、穩(wěn)定性弱、政策性監(jiān)管為主的特點,尚無法滿足當(dāng)前期貨市場快速發(fā)展的需要?!?基本法律加上政府監(jiān)管法規(guī)規(guī)章和組織的自律性調(diào)節(jié)方能形成一個完整的期貨法律體系。鑒于我國期貨立法尚處于草案階段,一些具有關(guān)鍵性的內(nèi)容尚無正式法律予以明確,法規(guī)變動性較大。進而導(dǎo)致期貨法律關(guān)系的具體認(rèn)識和操作上無法達成統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。所以,本文從期貨法律關(guān)系的性質(zhì)界定及其主客體的構(gòu)成要素入手,嘗試對這一問題作初步分析和探討,以期為我國期貨法律研究提供些許參考。
一、期貨法律關(guān)系的界定
(一)期貨法律關(guān)系的爭論
明確當(dāng)事人之間的實體法律關(guān)系,可以為訴訟活動的裁判奠定根基。在我國尚未出臺期貨法的背景下明確期貨法律關(guān)系的具體內(nèi)容,有助于“理順期貨立法邏輯主線,厘清主體間法律關(guān)系,確定期貨法的結(jié)構(gòu)內(nèi)容,明確相關(guān)主體權(quán)利義務(wù)及其責(zé)任,劃清相關(guān)部門法之間的界限,避免法律間的重疊與沖突。” 有關(guān)期貨法律關(guān)系的界定問題,我國金融期貨法領(lǐng)域的研究尚未有統(tǒng)一認(rèn)識,目前處于“百家爭鳴”、見仁見智的狀態(tài):如有學(xué)者依據(jù)司法解釋《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》,稱之為“期貨交易的基本法律關(guān)系”; 還有學(xué)者論述期貨交易法律制度的具體內(nèi)容時稱“期貨交易法律關(guān)系”。
(二)期貨法律關(guān)系的界定
為了確定使用何種術(shù)語來表達期貨活動的一系列法律關(guān)系,必須首先明確“期貨”、“期貨交易”、“金融期貨”等概念間的區(qū)別:期貨的通說概念是交易雙方約定在未來的某一時間,依事先約定的價格、數(shù)量和交割方式,進行某種商品買賣的協(xié)議。期貨交易是對標(biāo)準(zhǔn)化合約在規(guī)定的場所中進行的一種保證金交易。金融期貨則指交易主體以公開性競價方式在規(guī)定的交易場所中進行的一種高度標(biāo)準(zhǔn)化金融合約的交易。此外,期貨交易法律關(guān)系還包括期交所會員間的交易、會員與客戶間的代理關(guān)系、會員與期交所間的管理關(guān)系、會員與結(jié)算機構(gòu)間的擔(dān)保和結(jié)算關(guān)系。從期貨交易的一系列流程來看,期貨交易僅是其市場運作的一個環(huán)節(jié)。而期貨法律關(guān)系則指有關(guān)期貨合約以及期貨交易等行為所產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的總和。
由此可以看出期貨法律關(guān)系較之于期貨交易法律關(guān)系的內(nèi)涵更加豐富,將其界定為期貨法律關(guān)系更為準(zhǔn)確。具體來說包括兩個方面:第一,橫向平等民事主體之間的民商事法律關(guān)系,即指期貨的交易和業(yè)務(wù)關(guān)系。第二,縱向非平等主體間的行政法律關(guān)系,即在期貨監(jiān)管部門與期貨交易當(dāng)事人之間形成的期貨監(jiān)管關(guān)系,這種關(guān)系因監(jiān)管主體的特殊性而具有不平等性。
二、期貨法律關(guān)系的特征
(一)期貨法律關(guān)系一般特征
1.期貨法律關(guān)系的交易主體法律地位是平等的,遵循意思自治的原則。期貨交易的主體遵循平等互利、等價有償?shù)脑瓌t,即在商事活動中通過相關(guān)合約對相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行設(shè)定與約束,任何一方不得將自己的意志強加給對方(強行平倉制度除外)。
2.期貨法律關(guān)系中的當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)對等。
3.期貨法律關(guān)系的法律強制效力。在期貨法律關(guān)系中如果有一方當(dāng)事人違約,甚至侵權(quán)以及操縱期貨市場均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
(二)期貨法律關(guān)系特殊性
鑒于期貨是金融衍生品,期貨法律關(guān)系更具有金融市場自身的個性特征。同時,還需明確期貨法律關(guān)系與證券法律關(guān)系差異性。期貨法律關(guān)系與證券法律關(guān)系的區(qū)別除主體的差異性外,重點在于客體的不同。2015年《證券法》修訂草案2、3兩條分別規(guī)定了證券法調(diào)整的對象和范圍,調(diào)整范圍擴大到資產(chǎn)支持證券等受益憑證、權(quán)證的發(fā)行和交易以及政府債券。但并沒有明確證券類期貨和期權(quán)是否屬于其調(diào)整范圍?!捌谪浄ň褪钦{(diào)整期貨市場相關(guān)主體圍繞期貨交易客體所形成的法律關(guān)系的規(guī)范。該法調(diào)整范圍決定了其邊際,這也是區(qū)別于其他法律的重要標(biāo)志?!?因此有必要對期貨法律關(guān)系的特征作深入探討。
1.期貨法律關(guān)系具有聚合性、多樣性。這種特性源自現(xiàn)代金融衍生工具的復(fù)雜性,期貨法律關(guān)系是眾多主體參與形成的法律關(guān)系集合。具體細(xì)分則有中介方與投資者、期交所,期交所與經(jīng)紀(jì)、結(jié)算機構(gòu)、商業(yè)銀行等。
2.期貨法律關(guān)系主體的特定化和相對性。法律對從事期貨行為的主體作了嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入規(guī)定,必須符合法律規(guī)定的特殊條件方可進入期貨交易市場。另一方面,期貨法律關(guān)系主體的地位具有相對性。如在期貨投資交易中,中介公司既能是交易會員,又能是一般結(jié)算會員或者全面結(jié)算會員;套期保值者既可以成為投機者也可以成為套利交易者。
3.期貨交易客體的特定化。除法律規(guī)定的禁止流通物和限制流通物外,一般民事、商事領(lǐng)域法律關(guān)系的客體均有多樣性。但鑒于期貨市場自身的特殊性,只有經(jīng)主管機關(guān)批準(zhǔn)可上市流通的產(chǎn)品才能作為期貨合約所指向的資產(chǎn)。
4.期貨法律關(guān)系具有派生性。這是因為期貨法律關(guān)系能夠隨著其基礎(chǔ)法律關(guān)系的變動而變動。如在期權(quán)期貨中,當(dāng)事人將雙方既有的源于擔(dān)保合同的擔(dān)保法律關(guān)系約定為將來某個時間點行使的期權(quán),然后將該特定期權(quán)制作成特定標(biāo)準(zhǔn)化期貨合約上市交易。其中期貨法律關(guān)系便是從基礎(chǔ)法律關(guān)系——如擔(dān)保關(guān)系中衍生出來。
三、期貨法律關(guān)系主體
現(xiàn)代期貨市場具有高度的系統(tǒng)性和規(guī)范性。期貨市場是由期交所、結(jié)算機構(gòu)、經(jīng)紀(jì)公司以及投資者在相互制約、相互依存下組成的一種完整的組織結(jié)構(gòu)體系。根據(jù)其交易活動特點可以概括出期貨法律關(guān)系主體的具體內(nèi)涵:符合期貨交易的法定條件并在該活動中依法享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的主體。
(一)期貨法律關(guān)系主體構(gòu)成的一般認(rèn)定
依據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn),期貨法律關(guān)系的主體有不同的內(nèi)容,學(xué)界對此有以下幾種分類:
1.從期貨市場的結(jié)構(gòu)看,期貨法律關(guān)系主體可分為期貨交易所、期貨結(jié)算所、期貨經(jīng)紀(jì)商、普通的期貨交易投資者。
2.從期貨市場主體法律制度的角度來看,期貨法律關(guān)系主體可分為期交所、期貨公司、中介公司、投資者等。
3.從期貨交易的各個具體階段看,期貨法律關(guān)系主體有期交所會員、期交所、合約當(dāng)事人等。
4.楊永清博士的《期貨法律制度研究》一文中將該主體劃分為期貨市場的投資者和期貨市場中介機構(gòu)如經(jīng)紀(jì)機構(gòu)、投資咨詢機構(gòu)、基金公司,以及期貨交易的組織者等。
5.從期貨交易的動機來看,可以將期貨法律關(guān)系的主體分為套期保值者、投機者。
此外,從期貨交易的業(yè)務(wù)性來看,可將該主體分為直接參加期貨交易活動的會員和接受委托參加的經(jīng)紀(jì)公司。
為了便于對期貨法律關(guān)系主體進行系統(tǒng)性和科學(xué)性的研究分析,有必要綜合以上期貨市場的參與主體提出更為層次性的分類,即該主體具有廣義與狹義之分。廣義上的主體包括期貨交易全過程的所有參與方,具體過程有期貨合約的訂立、流通、結(jié)算以及期貨市場的監(jiān)管和期貨產(chǎn)品審批發(fā)行。為便于法學(xué)領(lǐng)域的研究和適用,狹義主體僅指簽訂期貨合約的雙方當(dāng)事人和主要參與機構(gòu)——交易所與經(jīng)紀(jì)商。本文因論述需要,以廣義主體作為視角。
根據(jù)以上分析,可以簡化對期貨法律關(guān)系主體的分類,即期貨交易者(投資者)、期貨組織者、期貨中介服務(wù)者三大類。
1.有關(guān)期貨投資者的概念見我國《期貨交易法》草案第二稿第60條規(guī)定。期貨投資者又有個人和機構(gòu)投資者,其中個人投資者最為主要的參與主體,而機構(gòu)投資者則是以營利為目的的法人和非法人組織。
2.具有非營利性質(zhì)的期貨組織者不參與期貨交易活動,其提供期貨交易的專業(yè)場所、設(shè)備以及人員條件。主要指期貨交易所和期貨結(jié)算機構(gòu),還有起到監(jiān)管作用的中國期貨保證金監(jiān)控中心。
3.期貨中介服務(wù)者是指在期貨交易等活動中提供信息咨詢,倉儲等服務(wù)的主體。
(二)舉例分析不同期貨主體間的法律關(guān)系
1.期貨交易所與其會員。期貨交易所是期貨交易的樞紐,起到了提供期貨交易場所、交易信息,促成交易的作用。期交所與經(jīng)紀(jì)公司之間具有雙重法律關(guān)系,具體來說,交易所、會員間的服務(wù)和履約擔(dān)保是平等主體間的民事法律關(guān)系,如居間合同和擔(dān)保合同法律關(guān)系。另外,期貨交易所還因法律規(guī)范賦予的監(jiān)管職能而產(chǎn)生的準(zhǔn)行政性質(zhì)的法律關(guān)系。
2.期貨經(jīng)紀(jì)公司與其客戶。它們之間是期貨經(jīng)紀(jì)關(guān)系,即行紀(jì)法律關(guān)系。經(jīng)紀(jì)公司接受客戶指令委托后并以經(jīng)紀(jì)公司名義進行交易操作,經(jīng)紀(jì)公司承擔(dān)由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。 這存在兩方面的法律關(guān)系:經(jīng)紀(jì)公司與客戶間的行紀(jì)關(guān)系以及其與第三人間的期貨買賣合約關(guān)系。所以在司法訴訟實務(wù)中,當(dāng)產(chǎn)生期貨經(jīng)紀(jì)糾紛時,須以經(jīng)紀(jì)公司自己的名義參與訴訟,客戶不能直接起訴第三人。
四、期貨法律關(guān)系的客體
期貨法律關(guān)系的客體研究關(guān)系到未來期貨立法的調(diào)整對象,同時也深刻的影響著我國有關(guān)期貨交易的司法實踐。如果對期貨法律關(guān)系客體的基本概念認(rèn)識不清,則無法準(zhǔn)確的適用期貨法規(guī)和有效解決期貨交易糾紛。2012年新修訂的《期貨交易管理條例》將金融期貨合約和期權(quán)合約納入到期貨法律規(guī)范的調(diào)整范圍。所以,期貨法律關(guān)系的客體構(gòu)成應(yīng)當(dāng)結(jié)合不斷發(fā)展的期貨市場,同時在期貨立法中要緊跟市場變化的步伐適時調(diào)整。
(一)期貨法律關(guān)系客體的理論及評析
“民事法律關(guān)系的客體是民事法律關(guān)系主體之間的民事權(quán)利和民事義務(wù)共同指向的對象。” 有學(xué)者將金融法律關(guān)系的客體定義為“貨幣、金融工具以及金融行為”。按此原理可以得出,該客體是期貨法律關(guān)系主體的期貨權(quán)利與義務(wù)指向的對象。學(xué)界有關(guān)期貨法律關(guān)系客體的爭論由來已久,目前學(xué)術(shù)界有以下幾種觀點:
1.期貨保證金說。認(rèn)為“期貨交易是保證金交易,所以保證金是期貨交易的客體?!?我們對此持否認(rèn)態(tài)度,其把期貨交易中保證金的作用混淆為期貨交易的客體。根據(jù)合同法理論,期貨交易的保證金協(xié)議是擔(dān)保期貨交易人履行實物交易的擔(dān)保合同,作為主合同的從合同——擔(dān)保合同中的標(biāo)的是無法成為主合同的交易客體,因此,該理論沒有把握期貨交易的實質(zhì)內(nèi)容。
2.商品期貨說。“期貨交易的客體是期貨或期貨商品,期貨合同不是期貨交易的客體”。 “期貨只能是物,并以此成為期貨交易的客體。而且股指、匯率和利率都屬于期貨,或?qū)儆谖?。?其反駁的主要理由有:在交易人以期貨合同形式交易前,該合約僅僅作為主合同的部分重要條款,而非該合同標(biāo)的;期貨交易的當(dāng)事人每次買賣期貨時均訂立新的合約,并非對已有合約進行交易;期貨交易實質(zhì)上是對實物進行交割;依合同轉(zhuǎn)讓理論,期貨合約的轉(zhuǎn)讓并不完全符合合同轉(zhuǎn)讓的構(gòu)成要件,卻明顯具有期貨合約轉(zhuǎn)讓的自身屬性;在賣空交易時,并非賣空一方?jīng)]有合約,而是指現(xiàn)手中無期貨商品。這種觀點具有一定的可取性,如商品期貨說指出了期貨合約上市的本質(zhì)和期貨合約交割的本質(zhì),但該種觀點并不完善。因為從期貨交易活動中所涉及的內(nèi)容看,期貨交易的客體除具體期貨商品外,還有其他內(nèi)容。同時,當(dāng)期貨交易活動在不同階段所涉及的不同法律關(guān)系主體時,其主體權(quán)利義務(wù)所指向的對象也會因此發(fā)生變化。所以,商品期貨說所認(rèn)為的期貨法律關(guān)系客體具有明顯的局限性,而且商品期貨說無法解釋期貨交易對沖行為。
3.期貨合約說。在我國理論界,楊永清的博士論文“期貨交易法律制度研究”在對商品說的批駁基礎(chǔ)上,作了較為全面的闡述。其認(rèn)為,“期貨交易就是期貨合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。期貨交易的標(biāo)的為期貨契約或期貨選擇權(quán)契約,而非商品本身?!?我國現(xiàn)行的有關(guān)期貨交易規(guī)則也有此觀點,如2007年頒布的《中國金融期貨交易所交易規(guī)則》第24條定義期貨交易是期貨合約、期權(quán)合約的交易活動。該說從反駁商品說以及對期貨交易的產(chǎn)生、功能角度進行論述,其合理之處在于合約轉(zhuǎn)移是期貨交易的本質(zhì)。然而,該觀點也存在弊端,并沒有完全概括出期貨法律關(guān)系的其他客體。
4.衍生工具說?!捌谪浗灰椎目腕w既非合約或標(biāo)準(zhǔn)化合同,也非基礎(chǔ)商品,而是一種新的交易工具或者‘衍生工具?!?該觀點亦有可取之處,該種論述更為確切的說明了期貨的本質(zhì)和期貨資本市場的特征。但是,該說將單一的金融衍生工具定義為客體,沒有考慮到期貨交易各個階段所產(chǎn)生的客體。
(二)期貨法律關(guān)系客體的新視角
我國第二稿期貨法草案第2條規(guī)定:(第一款)任何單位和個人,在我國境內(nèi)從事商品、金融等期貨交易和其他衍生品交易及相關(guān)活動的,適用本法。(第二款)在境外從事期貨交易和其他衍生品交易及相關(guān)活動,本法有規(guī)定的也適用本法。從該條第一款的一般性表述和第二款的兜底性表述可以看出,該客體是多樣的,應(yīng)當(dāng)包括商品、金融期貨、期權(quán)合約以及與期貨交易有關(guān)的活動。只有從期貨交易活動的具體表現(xiàn)入手,考察不同交易階段參與主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象,才能夠比較充分的認(rèn)識該客體的屬性。根據(jù)期貨交易的一系列交易行為可以將期貨交易過程大體分為三個大階段:期貨合約的訂立、轉(zhuǎn)讓以及履行。
1.訂立階段。例如為套期保值的現(xiàn)貨供應(yīng)商按期交所的標(biāo)準(zhǔn)化合約賣出商品,集中競價后,投資者與其達成交易并簽訂有效合同。在該階段的法律關(guān)系客體是期貨產(chǎn)品,該合約的具體內(nèi)容是其權(quán)利義務(wù)的載體。這些期貨產(chǎn)品作為期貨法律關(guān)系的客體必須具備一些特殊條件,如價格波動的風(fēng)險性;便于集中競價交易;商品期貨要易于保存并可以大宗交易。
2.轉(zhuǎn)讓階段。該階段可參照合同法的合同轉(zhuǎn)讓理論進行分析,期貨合約的轉(zhuǎn)讓本質(zhì)是合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。在期貨合約轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系中,當(dāng)事人均可將合約中的債權(quán)債務(wù)進行轉(zhuǎn)讓,其客體是合約,同時主體亦發(fā)生變更。此外,期交所的擔(dān)保制度和保證金制度使得交易主體之間可以間接達成交易,并可以使得期貨合約的轉(zhuǎn)讓跳過對方的當(dāng)事人的意志。該階段的實質(zhì)是以合約形式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。
3.履行階段。當(dāng)期貨合約屆期時,合約雙方當(dāng)事人之間便需履行合約義務(wù),該義務(wù)主要是以期貨產(chǎn)品為客體的期貨合約履行關(guān)系。也可以說這種交易行為是交付期貨產(chǎn)品的物權(quán)行為。
此外,期貨法律關(guān)系的客體還包括主體間涉及的服務(wù)行為——期貨中介行為,以及在監(jiān)管活動中產(chǎn)生的行政法律關(guān)系的客體。前者指在期貨交易活動中的投資者、居間人、期貨公司、期貨投資咨詢機構(gòu)以及商業(yè)銀行之間根據(jù)合約提供相關(guān)期貨服務(wù)的行為。后者是指期貨行政法律關(guān)系的主體根據(jù)期貨法規(guī)在實施期貨管理的活動中進行的組織、調(diào)節(jié)、監(jiān)督以及完成一定工作的行為。
五、結(jié)語
結(jié)合我國現(xiàn)有期貨立法背景,對期貨法律關(guān)系進行初步探析,明確了期貨法律關(guān)系主體、客體的內(nèi)容。為此,筆者建議在未來期貨立法中應(yīng)當(dāng)根據(jù)期貨交易的不同階段對期貨交易主體、客體作具體規(guī)定,同時為避免《證券法》與《期貨法》調(diào)整客體的交叉重疊,應(yīng)當(dāng)在立法技術(shù)上采用列舉加兜底性方法對期貨交易的客體予以具體明確。此外,為了激發(fā)市場創(chuàng)新的活力,應(yīng)當(dāng)堅持以期貨市場需求為導(dǎo)向,嚴(yán)格限制政府干預(yù)的理念,以期充分發(fā)揮期貨市場價格發(fā)現(xiàn)、有效控制風(fēng)險和套期保值的功能,促進我國金融市場的繁榮發(fā)展。
注釋:
薛智勝、陳瑞華.我國期貨立法問題探討.期貨日報.2011-12-19(4).
薛智勝.我國期貨立法定位探析——以期貨法調(diào)整對象和范圍為視角//中國商法年刊.法律出版社.2014.
潘毅華.期貨交易基本法律關(guān)系之創(chuàng)新.中山大學(xué)學(xué)報論叢.2005(1).56-57.
賈琳.期貨交易法律關(guān)系.研究生法學(xué).2003(1).65-71.
唐波主編.期貨法論.世界圖書出版公司.1998.15.
羅維鵬.新論期貨法律關(guān)系及構(gòu)成.沈陽大學(xué)學(xué)報.2013(6).342.
戴鵬.金融市場學(xué)導(dǎo)論.中國人民大學(xué)出版社.2002.334.
黨亦恒.論期貨經(jīng)紀(jì)的法律關(guān)系.中國法學(xué).1994(4).63-70.
王利明、郭明瑞、方流芳.民法新論.中國政法大學(xué)出版社.1995.116.
楊永清.期貨交易法律制度研究.法律出版社.1998.47-48.
施天濤、李旭.期貨交易概念之法理甄別.西北政法學(xué)院學(xué)報.2000(6).66-75.
李伯岳.期貨法律與投資權(quán)益.臺灣永然文化出版股份有限公司.2005.34,165.
劉勇.論期貨交易客體.中國農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報.2001(2).74.