徐楠芝

摘 要：對加班工資計算基數(shù)的合理確定，有利于保障勞動者的權(quán)益，改善企業(yè)過度剝削勞動者勞動力的現(xiàn)象。我國法律對加班工資計算基數(shù)的規(guī)定存在漏洞，需要結(jié)合實踐中的司法判例進行研究。針對實踐中加班工資計算不一的情況，應(yīng)當(dāng)明確加班工資計算基數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)，擴大勞動者加班工資計算基數(shù)的工資范圍，制定加班工資計算基數(shù)的法律法規(guī)，提高司法審判能力，實現(xiàn)勞動法維護勞動者合法權(quán)益的目的。

關(guān)鍵詞：加班工資；計算基數(shù)；勞動者權(quán)益

我國《憲法》第43條規(guī)定：“勞動者有休息的權(quán)利。國家發(fā)展勞動者休息和休養(yǎng)的設(shè)施，規(guī)定職工的工作時間和休假制度”；《勞動法》也規(guī)定勞動者享有取得勞動報酬的權(quán)利，并在四十四條規(guī)定，加點工資不低于勞動者工資的 150%，休息日加班工資不低于勞動者工資的 200%，休假日加班工資不低于勞動者工資的 300%，但對何謂“加班工資計算基數(shù)的工資范圍、加班工資計算基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)”并未明示。本文在對所有京津地區(qū)有關(guān)加班工資計算基數(shù)的終審判決①（共49個，其中相同2個，合并13個，有效34個）研究基礎(chǔ)上，以小見大，以期對解決加班工資計算基數(shù)的現(xiàn)實困境有所裨益。

一、加班工資計算基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

在京津地區(qū)的加班工資計算基數(shù)司法判例中，45%的判決是按勞動合同的約定進行計算，可見在實踐中，如果勞動者與用人單位在勞動合同中約定了加班工資計算基數(shù)，法官在司法裁判中傾向于優(yōu)先從其約定?！侗本┦泄べY支付規(guī)定》（2007）第44條規(guī)定加班工資計算基數(shù)按照勞動合同約定的勞動者本人工資標(biāo)準(zhǔn)確定；勞動合同沒有約定的，按照集體合同約定的加班工資基數(shù)以及休假期間工資標(biāo)準(zhǔn)確定。天津市勞動和社會保障局關(guān)于印發(fā)《天津市工資支付規(guī)定》的通知（2003）規(guī)定，用人單位的工資支付制度應(yīng)包括以下基本內(nèi)容：加班工資的計算基數(shù)。這一規(guī)定無形中無疑使企業(yè)在與勞動者簽訂勞動合同時有所考慮，在天津市的審判實踐中46%的判決遵從勞動合同約定作為加班工資計算基數(shù)。

此外，正常工作時間工資標(biāo)準(zhǔn)是指與勞動合同約定的基本工資，還是勞動者得到的實發(fā)工資存在爭議。在京津地區(qū)的判例中，有4個判決依據(jù)勞動者實發(fā)工資作為加班工資計算基數(shù)，其中“北京東陶有限公司與徐洪路勞動爭議上訴案”（（2013）一中民終字第14171號）中，判決書中寫到：“雙方雖約定基本工資作為計算加班工資的計算基數(shù)，但根據(jù)徐洪路提交的工資單顯示，其實發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)高于約定的加班工資計算基數(shù)，法院以徐洪路實發(fā)工資數(shù)額作為計算加班工資的計算基數(shù)?！笨梢姡谒痉▽嵺`中，法院以勞動者實發(fā)工資高于約定工資作為加班工資的計算基數(shù)，體現(xiàn)了對勞動者的保護。

二、加班工資計算基數(shù)范圍的確定

對于加班工資計算基數(shù)中“工資范圍”的確定，實踐中存在降低加班工資計算基數(shù)的現(xiàn)象，如在“黃濤與北京統(tǒng)一飲品有限公司勞動爭議上訴案”（[2014]）三中民終字第12170號）和“祁東果與北京統(tǒng)一飲品有限公司勞動爭議二審民事判決書”（[2014]三中民終字第15928號）的判決中，雖然按照合同中計算基數(shù)，但仍然是依照最低工資標(biāo)準(zhǔn)。為了將加班工資計算基數(shù)降至最低，用人單位所提供的書面勞動合同所約定的“正常工作時間工資”往往等于或略高于當(dāng)?shù)胤ǘㄗ畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，于是“最低工資成為勞動者最高工資”②《勞動法》44條為延長工作時間的補償設(shè)置了一個法定最低基準(zhǔn)，然而實踐中卻往往成為用人單位延長加班時間，支付最低工資的理由?！侗本┦泄べY支付規(guī)定》（2007）的規(guī)定，工資是指用人單位以貨幣形式支付給勞動者的勞動報酬，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班工資以及特殊情況下支付的工資等。如果按照遠(yuǎn)低于該范圍的工資構(gòu)成為基數(shù)去計算加班工資，將導(dǎo)致勞動者所得加班工資遠(yuǎn)低于一般社會工資水平，造成對勞動者的剝奪，這嚴(yán)重違背了《勞動法》的基本宗旨。③

不過在一些司法判決中，也看到了擴大計算范圍的趨勢。“梅地亞電視中心有限公司與劉旭勞動爭議勞動爭議上訴案”（（2015）一中民終字第5975號）中以勞動者的崗位工資、職務(wù)工資、績效工資、店齡工資為計算標(biāo)準(zhǔn)，“天津東五電子有限公司與張明星勞動爭議上訴案”（（2014）二中速民終字第0951號）中以基本工資、獎金、津貼、補貼等貨幣性收入為計算標(biāo)準(zhǔn)都體現(xiàn)了在基本崗位工資之外對加班工資的擴大解釋，有利于提高勞動者作為弱勢群體在實踐中的保護。

三、對加班工資計算規(guī)定的建議

勞動關(guān)系具有天然的不平等性和隸屬性，加之我國集體談判機制缺失的缺失，國家通過強制性規(guī)范限制工作時間長度，并規(guī)定延長工作時間工作的溢價經(jīng)濟補償?shù)姆ǘɑ鶞?zhǔn)則為必要。

（一）完善勞動法關(guān)于加班工資計算基數(shù)的規(guī)定

針對現(xiàn)行勞動法存在漏洞的情況，我國應(yīng)加快在勞動法中完善加班工資計算基數(shù)的規(guī)定。筆者認(rèn)為為了避免現(xiàn)實中企業(yè)為了延長加班時間，降低用人成本，在勞動合同中約定加班工資計算基數(shù)為最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況，應(yīng)當(dāng)在勞動法中明確規(guī)定加班工資計算基數(shù)為勞動者平時工作時間的實發(fā)工資，而不是基本工資。在京津地區(qū)的判決數(shù)量中也體現(xiàn)了“實發(fā)工資”多于“基本工資”來計算。

（二）明確加班工資計算基數(shù)工資的范圍構(gòu)成

鑒于我國目前加班工資計算基數(shù)中工資范圍的爭議，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對工資范圍的進行擴大解釋，如“天津東五電子有限公司與張明星勞動爭議上訴案”（（2014）二中速民終字第0951號）中以基本工資、獎金、津貼、補貼等貨幣性收入作為勞動者的加班工資計算基數(shù)。加班加點意味著擠占休息時間，同法定最高工時標(biāo)準(zhǔn)相矛盾，防止加班加點的濫用，保障勞動者休息權(quán)和有關(guān)權(quán)益的實現(xiàn)。④加大加班工資計算基數(shù)的范圍，便是秉承對勞動者獲得報酬權(quán)的全面保護。

（三）提高法院司法審判的能力

京津地區(qū)作為我國的首善之區(qū)，其法院的司法審判能力較強，大多數(shù)判決在尊重企業(yè)與勞動者意思自治的基礎(chǔ)上，兼顧對勞動者的傾向性保護，但也存在著判決書中并未明示加班工資計算基數(shù)的情況，如“北京佳程房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與高峰勞動爭議上訴案”（（2014）三中民終字第11709號）的判決書中并未提到加班工資計算基數(shù)。因此，在司法實踐中要提高法院的司法審判能力，在當(dāng)事人約定不明，或者約定低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的情況下，樹立保障勞動者工資收入的基本原則，加強對勞動者加班工資計算基數(shù)的擴大適用。

注釋：

① 數(shù)據(jù)來源：中國裁判文書網(wǎng)。檢索詞為：加班工資計算基數(shù)，終審判決，民事案由，京津地區(qū)匯總共49個判例，數(shù)據(jù)截止2016年上半年。

② 侯玲玲：《我國加班工資計算基數(shù)的地方裁審規(guī)則—以北京、上海、廣東、深圳為樣本》，載《法學(xué)》，2014年第6期

③ 曹燕：《加班工資計算法律問題研究》，載《中國勞動》，2013年第1期

④ 王全興：《勞動法》（第三版），法律出版社，2008年7月，第279頁

參考文獻：

[1] 陳亞：《各地加班工資計算規(guī)定比較》，載《中國勞動》，2006年第8期；

[2] 林巖峰：《加班和加班工資相關(guān)問題梳理》，載《中國勞動》，2013年第2期；

[3] 楊曉石：《論加班工資法律爭議》，載《經(jīng)濟研究導(dǎo)刊》，2015年第25期；

[4] 王奇：《加班制度研究》[D].西南政法大學(xué)，2011年；