文 | 毛甬皓

近日，浙江省寧波市鄞州區(qū)市場監(jiān)管局接到一起群眾舉報(bào)，反映楊某通過淘寶平臺銷售的臺灣產(chǎn)“黑糖玫瑰四物”中含有川芎、白芍、當(dāng)歸、熟地黃等中藥材。經(jīng)調(diào)查，楊某主要通過淘寶銷售進(jìn)口食品，已領(lǐng)取了相關(guān)證照。涉案的“黑糖玫瑰四物”系通過阿里巴巴網(wǎng)站從廈門一家公司進(jìn)貨，進(jìn)貨時(shí)要求對方提供了《營業(yè)執(zhí)照》、《食品流通許可證》、《出入境檢驗(yàn)檢疫合格證明》。涉案的“黑糖玫瑰四物”銷售價(jià)格1.69元/包，已銷售100包，庫存20包，銷售貨值169元，現(xiàn)場貨值33.8元，總貨值202.8元，違法所得19元。

案件定性成為關(guān)鍵

在對該案定性時(shí)，辦案人員提出了以下幾種不同意見：

第一種意見：川芎、白芍、當(dāng)歸、熟地黃是《中華人民共和國藥典》中的中藥材，但目前均未認(rèn)定為“既是食品又是中藥材”的物質(zhì)。當(dāng)事人違反了《食品安全法》第三十八條“生產(chǎn)經(jīng)營的食品中不得添加藥品，但是可以添加按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)”的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第一百二十三條第一款第六項(xiàng)進(jìn)行處罰。

第二種意見：涉案的川芎、白芍、當(dāng)歸、熟地黃均已列入《可用于保健食品的物品名單》，不應(yīng)認(rèn)定為普通食品，也不能簡單地認(rèn)定為在食品中添加藥品。鑒于該商品是臺灣地區(qū)生產(chǎn)的，可以參照進(jìn)口保健食品的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。當(dāng)事人存在經(jīng)營“未按規(guī)定注冊的保健食品”行為，應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第一款第六項(xiàng)進(jìn)行處罰。

第三種意見：根據(jù)《食品藥品監(jiān)管總局辦公廳關(guān)于對成分有川貝等中藥材的“川貝枇杷湯”定性有關(guān)問題的復(fù)函》（食藥監(jiān)辦法函〔2015〕287號），“可用于保健食品的物品名單中所列物品僅限用于保健食品。除已公布可用于普通食品的物品外，可用于保健食品的物品名單中的物品不得作為普通食品原料生產(chǎn)經(jīng)營。對不按上述規(guī)定使用可用于保健食品的物品名單中所列物品的，應(yīng)當(dāng)按照《食品安全法》中有關(guān)利用新的食品原料從事食品生產(chǎn)未經(jīng)過安全性評估的規(guī)定進(jìn)行處理?！碑?dāng)事人經(jīng)營的“黑糖玫瑰四物”存在利用新的食品原料從事食品生產(chǎn)未經(jīng)過安全性評估的情況，當(dāng)事人存在經(jīng)營不符合法律規(guī)定的食品的行為，應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第二款進(jìn)行處罰。

綜合考慮后，辦案人員認(rèn)為涉案商品與保健食品的概念差距較大，不適合采納第二種意見，國家食藥監(jiān)總局的有關(guān)答復(fù)比較符合本案情況，決定采納第三種意見進(jìn)行調(diào)查處罰。自由裁量中，考慮到《食品安全法》已對中藥材作為食品原材料生產(chǎn)經(jīng)營作出明確規(guī)定，食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)知曉這些規(guī)定，不應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第一百三十六條免于處罰。鑒于當(dāng)事人進(jìn)行了部分進(jìn)貨查驗(yàn)手續(xù)并能如實(shí)說明進(jìn)貨來源、涉案貨值較小且未造成嚴(yán)重后果等具體情節(jié)，決定對當(dāng)事人減輕處罰如下：1. 沒收“黑糖玫瑰四物”20包；2. 沒收違法所得19元；3. 處罰款10000元。

監(jiān)管大格局有待完善

得知處罰決定后，當(dāng)事人既自責(zé)又委屈，認(rèn)為自己已經(jīng)非常謹(jǐn)慎，每次進(jìn)貨都要求對方提供各類證明材料。本案中，供貨商說這批“黑糖玫瑰四物”是通過“大三通”進(jìn)口的，沒有檢驗(yàn)報(bào)告。經(jīng)查詢發(fā)現(xiàn)，確實(shí)可以通過“大三通”從臺灣地區(qū)進(jìn)口食品，而且阿里巴巴平臺也要求對方提供了證明文件，就沒有繼續(xù)索取檢驗(yàn)報(bào)告。另外，《保健食品原料目錄》、《可用于保健食品的物品名單》、新食品原料的申報(bào)等概念過于專業(yè)，難以準(zhǔn)確掌握。短短幾句話讓案件承辦人員陷入沉思，引導(dǎo)當(dāng)事人正視現(xiàn)實(shí)的同時(shí)，也鼓勵(lì)當(dāng)事人通過合法途徑維護(hù)自身利益。目前，《出入境檢驗(yàn)檢疫合格證明》的協(xié)助調(diào)查工作正在進(jìn)行，案件承辦人員已準(zhǔn)備向案件中供貨商所在地的監(jiān)管部門移送相關(guān)案件線索。但此案也提示我們，網(wǎng)售食品安全監(jiān)管大格局亟待完善。

首先是執(zhí)法人員必須不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)。近年來，《廣告法》、《食品安全法》等法律法規(guī)陸續(xù)修訂、頒布，執(zhí)法人員需要學(xué)習(xí)的內(nèi)容很多。伴隨機(jī)構(gòu)改革的持續(xù)推進(jìn)，基層工商、食品藥品監(jiān)管、質(zhì)監(jiān)的“三合一”成為常態(tài)，需要學(xué)習(xí)的內(nèi)容很廣。本案中，違法行為發(fā)生在食品流通環(huán)節(jié)，但最終定性卻與進(jìn)口食品、保健食品和新食品原料等規(guī)定有著密不可分的聯(lián)系。當(dāng)前，關(guān)于電商平臺銷售進(jìn)口商品的投訴舉報(bào)越來越多，執(zhí)法人員除了基本辦案能力過硬之外，也要懂海淘、會網(wǎng)購、通外語，必須通過不斷學(xué)習(xí)來應(yīng)對新情況、新挑戰(zhàn)。

其次是相關(guān)配套法律法規(guī)尚待健全。現(xiàn)行的《可用于保健食品的物品名單》中還有不少物品仍不得用于普通食品，上述物品與今后列入《保健食品原料目錄》的原料之間該如何理解？具體來說，如果在執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)食品A中含有的物質(zhì)B是列入藥典的物品，那么執(zhí)法人員需要依次查詢《藥食同源目錄》、《保健食品原材料目錄》、《可用于保健食品的物品名單》、國家食品藥品監(jiān)管總局公告來判斷具體的違法行為。然而，上述名單、目錄、公告時(shí)刻處于變化中，給食品生產(chǎn)者的組織生產(chǎn)、食品經(jīng)營者的進(jìn)貨查驗(yàn)和監(jiān)管人員的執(zhí)法檢查都帶來了許多障礙，應(yīng)當(dāng)盡快予以合并統(tǒng)一。

復(fù)雜的規(guī)定、法條常常讓經(jīng)營者和執(zhí)法者無所適從。

第三是食品安全大監(jiān)管格局仍有待完善。食品安全監(jiān)管職能調(diào)整以來，以往“九龍治水，各管一段”的問題已明顯好轉(zhuǎn)，但監(jiān)管脫節(jié)的現(xiàn)象仍時(shí)有發(fā)生。本案中，辦案人員只能發(fā)函核實(shí)《出入境檢驗(yàn)檢疫合格證明》的真實(shí)性，核實(shí)時(shí)間很長。同遍布世界、四通八達(dá)的食品流通網(wǎng)絡(luò)相比，食品監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)“鋪得大，織得松”，各監(jiān)管節(jié)點(diǎn)間的聯(lián)系并不緊密，食品安全大監(jiān)管格局的形成依然任重而道遠(yuǎn)。

第四是食品安全監(jiān)管應(yīng)充分呼應(yīng)時(shí)代發(fā)展。網(wǎng)購進(jìn)口食品逐漸成為潮流，類似本案的“黑糖玫瑰四物”在各大平臺上并不少見。對于這種情況，筆者認(rèn)為堵不如疏，疏不如引?？煽紤]在確保安全的前提下，適當(dāng)簡化審批流程，給這些食品一個(gè)“合法身份”。此外，第三方平臺在食品流通中的份額迅速上升，如果能夠直接甄別上架食品是否符合法律法規(guī)要求，或許能在源頭上杜絕本案的發(fā)生。