張雯
摘要:2008年金融危機(jī)之后,加強(qiáng)金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)已成為國際共識和發(fā)展趨勢。中國金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作開始于金融危機(jī)之后,機(jī)制初步建立,成效逐漸顯現(xiàn),但也存在著法律體系不健全,監(jiān)管機(jī)制不完善等問題。本文從梳理金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)監(jiān)管工作的現(xiàn)狀入手,查找存在問題的根源并提出相應(yīng)的對策建議。
一、金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)監(jiān)管工作的現(xiàn)狀
(一)金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)
自2011年起,中編辦先后批復(fù)“一行三會”設(shè)立專門的金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu),在各自領(lǐng)域履行金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)職能,中國金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的監(jiān)管組織框架基本建立。與此同時,工商行政管理部門、消費(fèi)者協(xié)會、各金融行業(yè)協(xié)會等部門也從不同角度承擔(dān)著金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的職責(zé)。
(二)金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的監(jiān)管依據(jù)
中國尚未有金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的專門立法,金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的監(jiān)管依據(jù)主要由兩部分構(gòu)成:一部分零星散落于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《證券法》、《保險法》等法律,以及《儲蓄管理條例》、《外匯管理條例》、《征信業(yè)管理條例》、《存款保險條例》等行政法規(guī)中。另一部分是“一行三會”推動出臺的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的指導(dǎo)意見》、《中國人民銀行金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作管理辦法(試行)》等金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)方面的金融規(guī)章及規(guī)范性文件。
(三)金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的監(jiān)管實踐
“一行三會”保護(hù)局自成立以來,積極推動制度建設(shè),建立健全咨詢投訴受理處理機(jī)制,持續(xù)加強(qiáng)對金融機(jī)構(gòu)的檢查評估,高度重視對金融消費(fèi)者的宣傳教育,取得顯著成果。但因其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的局限性,獨(dú)立性不強(qiáng),又各自為政,導(dǎo)致在立法、執(zhí)法、人員、資金等方面存在一定的困難,難以對傳統(tǒng)的機(jī)構(gòu)監(jiān)管模式產(chǎn)生實質(zhì)性影響。
二、金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)監(jiān)管急需研究解決的問題
(一)法律體系不健全
1.沒有專門立法,條文分散且可操作性不強(qiáng)。2009年,中國政府開始金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)試點工作,但截至目前,中國尚未有金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的專門立法,以《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《證券法》、《保險法》為核心的金融監(jiān)管法律體系,尚未引入金融消費(fèi)者概念,亦未明確金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)作為金融監(jiān)管目標(biāo),只原則性提到“保護(hù)存款人和其他客戶的合法權(quán)益”、“保護(hù)投資者的合法權(quán)益”、“保護(hù)保險活動當(dāng)事人的合法權(quán)益”,可操作性不強(qiáng)。
2.金融消費(fèi)者是否適用新消法,存在爭議。2014年3月15日起施行的新消法是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)領(lǐng)域的一般法,但目前金融消費(fèi)者是否適用新消法仍存在爭議。一是消費(fèi)者的定義。新消法對消費(fèi)者采用正面規(guī)定的方式,即為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的自然人,使得金融消費(fèi)者與消費(fèi)者兩個概念之間橫跨了一條為生活消費(fèi)需要的鴻溝,股民、基民等的投資行為被排除在外。二是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的范疇。新消法將消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)界定為工商行政管理部門或者其他有關(guān)行政部門,是否涵蓋“一行三會”尚不明確。
3.管理辦法等法律層級較低,效力不足。鑒于目前中國金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的立法現(xiàn)狀,“一行三會”積極推動制度建設(shè),出臺了一系列管理辦法、工作指引、指導(dǎo)意見等來保護(hù)各金融行業(yè)金融消費(fèi)者的合法權(quán)益,這些部門規(guī)章和規(guī)范性文件的內(nèi)容雖然具體,但法律層級較低,約束力度不夠,警示作用不強(qiáng),很難切實保護(hù)金融消費(fèi)者的合法權(quán)益,應(yīng)該在法律或者行政法規(guī)層面明確“一行三會”在金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)方面的執(zhí)法檢查和行政處罰權(quán)限。
(二)監(jiān)管機(jī)制不完善
1.分業(yè)監(jiān)管與混業(yè)經(jīng)營矛盾,加重金融消費(fèi)者維權(quán)成本。以備受市場關(guān)注的余額寶為例,支付寶沉淀資金系第三方支付業(yè)務(wù),歸中國人民銀行監(jiān)管;客戶將錢轉(zhuǎn)入余額寶實際上是購買天弘貨幣基金,歸中國證監(jiān)會監(jiān)管;天弘貨幣基金的絕大部分款項以一般協(xié)議存款形式回到銀行,又歸中國銀監(jiān)會監(jiān)管。購買余額寶的金融消費(fèi)者一旦發(fā)生合法權(quán)益遭到侵害的問題,很難搞清楚具體要找哪個監(jiān)管機(jī)構(gòu)來進(jìn)行維權(quán),將正確選擇救濟(jì)主體的責(zé)任強(qiáng)加于金融消費(fèi)者無疑會加重金融消費(fèi)者維權(quán)成本,加大金融消費(fèi)者維權(quán)障礙。
2.監(jiān)管重疊與監(jiān)管真空并存,導(dǎo)致監(jiān)管資源浪費(fèi)。“一行三會”保護(hù)局自成立以來,除了在各自領(lǐng)域履行金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)職能之外,還對金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)協(xié)調(diào)機(jī)制建設(shè)進(jìn)行了大量有益探索,但多頭監(jiān)管的固有弊端仍無法避免,好事、政績搶著管,壞事、困難爭著推,麻煩、投訴踢皮球等現(xiàn)象時有發(fā)生,容易出現(xiàn)監(jiān)管重疊或監(jiān)管真空。
3.監(jiān)管套利與監(jiān)管容忍顯現(xiàn),引發(fā)金融機(jī)構(gòu)逃避責(zé)任。在當(dāng)前中國分業(yè)監(jiān)管體制下,多頭立法容易導(dǎo)致相同性質(zhì)、相同類型的金融產(chǎn)品在不同金融行業(yè)內(nèi)適用的業(yè)務(wù)規(guī)范寬嚴(yán)不一,多頭執(zhí)法也極易產(chǎn)生不同的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)和執(zhí)法尺度,從而引發(fā)監(jiān)管套利與監(jiān)管容忍,為金融機(jī)構(gòu)逃避責(zé)任提供了可乘之機(jī),為侵害金融消費(fèi)者合法權(quán)益和社會公共利益埋下了風(fēng)險隱患。
(三)糾紛解決渠道不暢通
目前,“一行三會”保護(hù)局建立了一定的金融消費(fèi)者投訴渠道,但由于一些客觀原因造成金融消費(fèi)糾紛解決并不暢通:一是缺乏統(tǒng)一操作規(guī)范,包括投訴處理時限、投訴處理流程、投訴處理標(biāo)準(zhǔn)等,甚至個別將金融消費(fèi)者投訴納入不透明的信訪渠道進(jìn)行管理;二是缺乏有效措施手段,收到金融消費(fèi)者投訴后,普遍采用處理方式為直接轉(zhuǎn)辦被投訴金融機(jī)構(gòu),對于金融機(jī)構(gòu)處理情況、金融消費(fèi)者是否滿意并無實際控制手段。例如,2015年前3個季度,中國人民銀行系統(tǒng)2121家分支機(jī)構(gòu)共受理金融消費(fèi)者投訴17265筆,直接轉(zhuǎn)辦金融機(jī)構(gòu)處理辦結(jié)11232筆,占投訴總量的65.06%。
(四)金融創(chuàng)新與金融消費(fèi)者金融素養(yǎng)不對稱
金融產(chǎn)品與服務(wù)的創(chuàng)新和發(fā)展為金融消費(fèi)者帶來了投資、融資等便利服務(wù),但同時,金融產(chǎn)品與服務(wù)設(shè)計構(gòu)造日益復(fù)雜與金融消費(fèi)者專業(yè)知識普遍缺失形成的消費(fèi)信息不對稱,也增加了金融消費(fèi)者參與金融活動的難度。實踐中,有些金融機(jī)構(gòu)向金融消費(fèi)者提供金融產(chǎn)品與服務(wù)信息時,采用大量晦澀難懂的金融專業(yè)術(shù)語,讓金融消費(fèi)者如看“天書”。西安分行就社會公眾對金融知識的認(rèn)知程度抽樣調(diào)查發(fā)現(xiàn),68%的金融消費(fèi)者表示對金融知識不太了解或不了解,75%的金融消費(fèi)者表示不懂股票和債券投資,83%的金融消費(fèi)者認(rèn)為有必要進(jìn)一步了解金融知識和加強(qiáng)風(fēng)險意識。
三、完善金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)監(jiān)管工作的建議
(一)制定專門的《金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法》
應(yīng)借鑒美國2010年《多德—弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》、中國臺灣地區(qū)2011年《金融消費(fèi)者保護(hù)法》的立法經(jīng)驗,制定專門的《金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法》,為金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)奠定堅實的制度基礎(chǔ)?!督鹑谙M(fèi)權(quán)益保護(hù)法》的基本內(nèi)容應(yīng)包括:1.金融消費(fèi)者的權(quán)利:明確財產(chǎn)安全權(quán)、知情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)、依法求償權(quán)、受教育權(quán)、受尊重權(quán)、信息安全權(quán)等基本權(quán)利的具體內(nèi)容;2.金融機(jī)構(gòu)的義務(wù):明確金融消費(fèi)者適當(dāng)性原則,規(guī)范金融機(jī)構(gòu)對金融產(chǎn)品、服務(wù)、信息以及風(fēng)險的說明、披露義務(wù);3.監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職責(zé):賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)足夠、有效的監(jiān)管權(quán),明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)在金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)方面的執(zhí)法檢查和行政處罰權(quán)限;4.金融消費(fèi)糾紛的解決:完善金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部投訴處理機(jī)制,引入金融消費(fèi)爭議ADR機(jī)制。
(二)組建獨(dú)立的金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)局
應(yīng)借鑒美國消費(fèi)者金融保護(hù)局(CFPB)、英國金融行為監(jiān)管局(FCA)的設(shè)立經(jīng)驗,組建獨(dú)立的金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)局,為金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)提供完善的組織保障。金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)局的主要職責(zé)應(yīng)包括:1.擬訂金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)政策法規(guī)草案和規(guī)章制度;2.開展監(jiān)督檢查并查處有關(guān)違法違規(guī)行為;3.組織開展金融消費(fèi)者教育和咨詢服務(wù);4.加強(qiáng)與工商行政管理部門、消費(fèi)者協(xié)會、各金融行業(yè)協(xié)會等部門協(xié)調(diào),共同開展金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作;5.開展對外交流,參與制定國際金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)。
(三)引入金融消費(fèi)爭議ADR機(jī)制
應(yīng)引入金融消費(fèi)爭議ADR機(jī)制,設(shè)立專門獨(dú)立統(tǒng)一的金融消費(fèi)糾紛處理機(jī)構(gòu)。金融消費(fèi)爭議ADR機(jī)制的設(shè)計可以分為三個階段:第一階段是設(shè)立申訴前置程序,在金融消費(fèi)糾紛發(fā)生后,金融消費(fèi)者須先向金融機(jī)構(gòu)投訴,當(dāng)金融消費(fèi)者對金融機(jī)構(gòu)的處理決定不滿意或者是金融機(jī)構(gòu)在規(guī)定時間內(nèi)未作處理決定時,金融消費(fèi)者可向金融消費(fèi)糾紛處理機(jī)構(gòu)申請爭議處理;第二階段是金融消費(fèi)糾紛處理機(jī)構(gòu)受理案件后,可選擇和確定案件的專業(yè)審查人員,在對案件進(jìn)行一定調(diào)查的基礎(chǔ)之上對雙方當(dāng)事人試行調(diào)解,調(diào)解一旦達(dá)成,案件進(jìn)入終止程序;第三階段是對無法達(dá)成調(diào)解協(xié)議的案件由專業(yè)審查人員對案件進(jìn)行最終決定,決定作出后,案件進(jìn)入終止程序。
(四)深化金融消費(fèi)者適當(dāng)性原則
有必要在法律上明確規(guī)定金融消費(fèi)者適當(dāng)性原則,使金融機(jī)構(gòu)站在審慎經(jīng)營的立場上,依據(jù)金融消費(fèi)者的屬性以適合其理解的方式對所銷售的金融產(chǎn)品和提供的金融服務(wù)加以說明和推銷。金融消費(fèi)者適當(dāng)性原則的適用可以分為兩個階段:第一階段是金融從業(yè)人員要首先了解金融消費(fèi)者的屬性,并依據(jù)其屬性來判斷決定應(yīng)對其推銷何種金融產(chǎn)品與服務(wù),目的在于確認(rèn)金融消費(fèi)者對投資的真實意思表示;第二階段是在向金融消費(fèi)者推銷相應(yīng)的金融產(chǎn)品與服務(wù)時,金融從業(yè)人員需依據(jù)其屬性以適合其理解的方式對所推銷的金融產(chǎn)品與服務(wù)加以說明,目的在于使金融消費(fèi)者理解金融產(chǎn)品與服務(wù)的風(fēng)險進(jìn)而能夠?qū)︼L(fēng)險承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
參考文獻(xiàn):
[1]亞洲開發(fā)銀行技術(shù)援助項目(TA8498)研究報告:《中國金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法律框架建設(shè)研究》。
[2]《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的指導(dǎo)意見》(國辦發(fā)〔2015〕81號)。
[3]《中國人民銀行金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作管理辦法(試行)》(銀辦發(fā)〔2013〕107號)。
[4]《銀行業(yè)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作指引》(銀監(jiān)發(fā)〔2013〕38號)。
[5]《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》(國辦發(fā)〔2013〕110號)。
[6]《中國保監(jiān)會關(guān)于加強(qiáng)保險消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的意見》的通知(保監(jiān)發(fā)〔2014〕89號)。
[7]孫天琦報告:《應(yīng)建立獨(dú)立的金融業(yè)行為監(jiān)管與消費(fèi)者保護(hù)體系》。
[8]李波報告:《以宏觀審慎為核心 推進(jìn)金融監(jiān)管體制改革》。
[9]劉勝軍報告:《中國金融監(jiān)管體制變革:痛點、原則與建議》。
[10]張紅力提案:《加強(qiáng)金融消費(fèi)者保護(hù) 切實維護(hù)人民群眾利益》。