◎文/趙永剛

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完善我國反洗錢法律制度的若干思考

◎文/趙永剛

摘要：有效打擊和預防洗錢行為，我國目前已經(jīng)形成了以《反洗錢法》為主體的，包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等在內的反洗錢法律制度體系，但是目前我國反洗錢法律制度還存在著一些不足之處，本文簡述了我國現(xiàn)行反洗錢法律制度的基本狀況，分析了目前反洗錢法律制度中存在的一些不足，并提出了針對性的完善建議。

關鍵詞：反洗錢；法律制度；建議

一、我國現(xiàn)行反洗錢法律制度的基本情況

我國的反洗錢法律制度建設始于20世紀90年代，1990年，全國人大常委會制定并頒布了《關于禁毒的決定》，規(guī)定了掩飾、隱藏毒贓性質、來源罪，開啟了我國反洗錢法律制度建設的先河。經(jīng)過20多年的發(fā)展，我國反洗錢法律制度體系不斷豐富和完善。

（一）法律

目前，我國關于反洗錢的法律主要有《中國人民銀行法》、《刑法》、《中華人民共和國反洗錢法》等。

其中，2003年修訂的《中國人民銀行法》明確了中國人民銀行作為反洗錢主管部門的職責。規(guī)定其負責指導、部署金融業(yè)反洗錢工作，負責反洗錢資金監(jiān)測，有權對執(zhí)行反洗錢規(guī)定的情況進行檢查和監(jiān)督，對違反反洗錢的行為進行行政處罰等。

1997年修訂的刑法第一次專門規(guī)定了洗錢罪。該法第191條規(guī)定了明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產生的收益，而掩飾、隱瞞其來源和性質的，屬于洗錢罪。2001年頒布的《刑法修正案》（三）以及2006年頒布的《刑法修正案》（六）對洗錢罪進行了進一步的完善。擴大了洗錢罪的上游犯罪，經(jīng)過兩次修訂，刑法規(guī)定的洗錢罪上游犯罪由3種擴大到7種。目前我國刑法中洗錢罪的上游犯罪包括毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪、恐怖活動犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。

2006年全國人大常委會通過的《中華人民共和國反洗錢法》是我國反洗錢領域第一部綜合性法律規(guī)定，主要規(guī)定了反洗錢監(jiān)督管理、金融機構、特定非金融機構的反洗錢義務、反洗錢調查、反洗錢國際合作、法律責任等內容，初步構建了我國反洗錢法律制度框架。

（二）行政法規(guī)

我國在行政法規(guī)層面關于反洗錢的規(guī)定主要包括《現(xiàn)金管理暫行條例》、《個人存款實名制規(guī)定》、《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》等。1988年國務院發(fā)布的《現(xiàn)金管理條例》規(guī)定了開戶銀行對開戶單位收支、使用現(xiàn)金進行監(jiān)督管理。開戶單位必須按照規(guī)定收支和使用現(xiàn)金，接收開戶銀行的監(jiān)督，2000年國務院發(fā)布的《個人存款實名制規(guī)定》明確規(guī)定了金融機構客戶身份識別義務，為金融機構反洗錢工作的開展奠定了基礎。2003年人民銀行發(fā)布的《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》進一步規(guī)范了人民幣銀行結算賬戶的開立和使用，加強銀行結算賬戶管理。

（三）部門規(guī)章

關于反洗錢的行政規(guī)章主要有《金融機構反洗錢規(guī)定》、《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》、《金融機構報告涉嫌恐怖融資的可疑交易管理辦法》、《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》、《金融機構反洗錢監(jiān)督管理辦法（試行）》等。這些行政規(guī)章是對《反洗錢法》有關規(guī)定的細化和具體落實，是我國反洗錢法律制度體系中的重要組成部分。

二、我國現(xiàn)行反洗錢法律制的分析

（一）刑法關于洗錢罪上游犯罪范圍相對狹窄

金融行動特別工作組《四十項建議》（2003）對洗錢罪對上游犯罪作了較為明確的規(guī)定，要求各國至少將20類制定的犯罪類型納入上游犯罪范圍。從我國《刑法》洗錢罪的上游犯罪來看，經(jīng)過幾次擴展，目前包括7種犯罪，但與《四十項建議》（2003）相比，仍有進一步完善的必要。同時，我國刑法規(guī)定，洗錢犯罪只適用于上游犯罪行為人以外的第三方，不包括實施犯罪行為的行為人，也限制了洗錢罪的適用范圍，不利于打擊洗錢犯罪。

（二）特定非金融企業(yè)和行業(yè)反洗錢制度不夠具體

《反洗錢法》并未對應當履行反洗錢義務的特定非金融企業(yè)和行業(yè)的具體范圍和監(jiān)管要求作出規(guī)定，使得非金融企業(yè)和行業(yè)難以納入履行反洗錢義務的主體范圍中，不利于全面地開展反洗錢工作。

（三）現(xiàn)金反洗錢規(guī)定有待完善

因不具有個人特殊標記、無法追索交易痕跡的現(xiàn)金漂洗非法所得，可以在實現(xiàn)財富占有的同時掩蓋犯罪的事實，因此現(xiàn)金被不法分子視為洗錢的便利渠道。在國外，現(xiàn)金的使用受到嚴格的限制，如美國。在我國，目前現(xiàn)金結算還是個人消費適用最多的結算方式，但目前我國的《現(xiàn)金管理暫行條例》等現(xiàn)金管理法規(guī)已落后于社會經(jīng)濟的發(fā)展，需要與時俱進進行修改完善。

（四）反洗錢激勵約束機制有待完善

一方面，我國《反洗錢法》對于金融機構及從業(yè)人員違反反洗錢法義務規(guī)定的處罰力度偏低。根據(jù)我國《反洗錢法》第三十二條規(guī)定，金融機構存在違反反洗錢規(guī)定的行為，最高處罰限額為50萬元，對直接責任人的最高處罰限額為5萬元。

另一方面，我國《反洗錢法》缺少對金融機構履行反洗錢義務正向激勵措施。國際經(jīng)驗表明，反洗錢激勵與約束并重，是激發(fā)、引導反洗錢義務主體自愿開展反洗錢工作的有效措施。建議我國《反洗錢法》建立起對金融機構的正向激勵機制，從而更好地調動金融機構的反洗錢的積極性。

三、完善我國現(xiàn)行反洗錢法律制度的建議

（一）進一步科學設定洗錢罪上游犯罪范圍

建議將目前我國《刑法》還沒有涵蓋的犯罪類型如非法經(jīng)營罪、濫用職權罪、侵吞財產罪等，納入洗錢罪上游犯罪的范圍中。建議在修訂《刑法》時對上述犯罪類型采取合并的方式重新構建，進一步完善反洗錢罪。此外，建議將洗錢犯罪主體擴大至實施上游犯罪的行為人。

（二）完善特定非金融企業(yè)和行業(yè)反洗錢制度

盡快制定特定非金融企業(yè)和行業(yè)反洗錢制度，確定特定非金融機構的范圍、具體的反洗錢義務以及對特定非金融機構的監(jiān)督管理模式，擴大預防洗錢犯罪的義務主體，并明確其反洗錢義務。

（三）盡快制定新的現(xiàn)金管理條例

建立大額現(xiàn)金監(jiān)測制度，實現(xiàn)對大額現(xiàn)金流動的及時監(jiān)測。加大現(xiàn)金管理的法律責任。嚴格界定違反現(xiàn)金管理行為應承擔的法律責任，強化約束措施，嚴格規(guī)范存款人的現(xiàn)金交易行為。

（四）完善反洗錢激勵約束機制

一方面，加大對于金融機構及從業(yè)人員違反反洗錢法義務行為的處罰力度，發(fā)揮威懾作用，另一方面增加規(guī)定反洗錢激勵機制，對金融機構及從業(yè)人員在反洗錢工作中作出突出貢獻的，應予以適當獎勵，以便充分調動金融機構及從業(yè)人員反洗錢工作積極性，提高反洗錢工作成效。

參考文獻：

[1]曲新久.中國反洗錢的法律框架及其主要內容[J].法學雜志，2007（2）.

[2]李海燕.完善反洗錢法律體系的幾點設想[J].浙江金融，2007（12）.

責任編輯：張麗恒

作者簡介：趙永剛（1983—），中國人民銀行廣州分行。郵編：510120

中圖分類號：F832

文獻標識碼：A

文章編號：1006－1255－（2016）01－0046-02