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淺談涉外侵權(quán)關(guān)系的法律適用的規(guī)定

2017-01-25 19:33:10
職工法律天地 2017年18期
關(guān)鍵詞:住所地民法通則國際私法

蒙 晴

(518000 富邦華一銀行有限公司深圳分行 廣東 深圳)

淺談涉外侵權(quán)關(guān)系的法律適用的規(guī)定

蒙 晴

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2010年10月28日我國通過了《涉外民事關(guān)系法律適用法》(以下簡稱《適用法》),作為我國第一部較為完善和系統(tǒng)的國際私法法規(guī),它廣泛吸收了當(dāng)代國際私法先進理論,成功借鑒了當(dāng)今世界各國立法經(jīng)驗并充分總結(jié)了我國的立法與司法實踐經(jīng)驗。該法關(guān)于侵權(quán)法律適用的規(guī)定與《民法通則》相比,有很大的變動。文章以新頒布的《適用法》第44條關(guān)于侵權(quán)行為適用規(guī)則為視角,提出了自己的評價意見,以期對我國未來的司法實踐有所裨益。

涉外侵權(quán)關(guān)系;意思自治原則;法律適用規(guī)定

一、我國關(guān)于涉外侵權(quán)關(guān)系法律適用的規(guī)定

1.傳統(tǒng)規(guī)定

在《適用法》出臺之前,我國涉外侵權(quán)關(guān)系法律適用的規(guī)定主要分布在《民法通則》以及其它相關(guān)的特別法中,并沒有一部統(tǒng)一的國際私法法典。我國《民法通則》第146條規(guī)定“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地的法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作侵權(quán)行為處理?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第187條規(guī)定“侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地,如果兩者規(guī)定不一致,由人民法院選擇適用”。從這些規(guī)定中可以看出,我國解決涉外侵權(quán)關(guān)系法律適用的基本規(guī)原則有三種:侵權(quán)行為地法原則,當(dāng)事人共同國籍國原則和共同住所地法原則。

2.《適用法》對于一般侵權(quán)的新規(guī)定

在國際私法領(lǐng)域,侵權(quán)法是一個不受重視的領(lǐng)域,隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和國際交通運輸?shù)娜找姘l(fā)達,國際交通事故也越來越頻繁的發(fā)生,國際性的產(chǎn)品責(zé)任案件日益增多,侵權(quán)法逐漸成為國際私法中的熱門課題。2010年頒布的《適用法》對涉外侵權(quán)行為的法律適用規(guī)則作了新的規(guī)定,《適用法》第44條規(guī)定“侵權(quán)責(zé)任,適用侵權(quán)行為地法律,但是當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后,當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的,按照其協(xié)議。”從上述立法可以看出,為了最大限度地維護內(nèi)國當(dāng)事人的權(quán)益,對涉外侵權(quán)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法,同時適用侵權(quán)行為地法和當(dāng)事人共同屬人法兩個原則是非常合理的。該法第44條明確規(guī)定,關(guān)于侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法,我國仍以侵權(quán)行為地法為基本原則,吸收了侵權(quán)行為自體法的相關(guān)了理論。同時增加了當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用的準(zhǔn)據(jù)法,以立法的形式承認(rèn)了侵權(quán)領(lǐng)域內(nèi)當(dāng)事人的意思自治。

二、對《適用法》法律解析

《適用法》在認(rèn)真總結(jié)中國國際私法立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,采用了集中編纂的方法將分散規(guī)定在《民法通則》,其他單行法規(guī)以及司法解釋中的法律適用規(guī)范進行了系統(tǒng)的總結(jié)和科學(xué)的分類與排列。與《民法通則》僅用一個條文規(guī)定涉外侵權(quán)損害賠償?shù)姆蛇m用相比,《適用法》在立法內(nèi)容和立法技術(shù)上都表現(xiàn)出顯著進步,使涉外侵權(quán)行為的法律適用更具系統(tǒng)性、明確性和實用性。對比之前的立法及國際上的最新發(fā)展,我們可以看出新的立法規(guī)定的特點。

1.采用了多個連接點并且規(guī)定了各自適用的順序

由于單純的采取侵權(quán)行為地法律不足以滿足現(xiàn)實的需要,多數(shù)國家采取了有條件的選擇適用侵權(quán)行為地法和當(dāng)事人共同屬人法的規(guī)則。但是采用多個連接點容易造成法律適用的不確定性,因此有必要對各個連接點的使用順序進行排列。從《民法通則》第146條的規(guī)定可以看出其對于侵權(quán)行為地法和當(dāng)事人共同屬人法這兩個連接點的關(guān)系是持并列態(tài)度的。法官在對于當(dāng)事人擁有共同屬人法的情況下到底適用何種法律有自由裁量的權(quán)利,這有失法律適用規(guī)范的確定性。正如有的學(xué)者指出的那樣:在涉外侵權(quán)案件中,如果侵權(quán)行為實施地、損害結(jié)果發(fā)生地、當(dāng)事人的共同本國法和當(dāng)事人的共同住所地法恰巧同時具備且位于不同國家時,那么這些國家的法律都在法官可以自由裁量予以適用的范圍之內(nèi),法律的確定性蕩然無存?!哆m用法》第44條的規(guī)定排除了法官在當(dāng)事人共同屬人法和侵權(quán)行為地法之間自由裁量的權(quán)利,明確規(guī)定了三種連接點的適用順序,即當(dāng)事人有協(xié)議選擇的,依照協(xié)議;沒有協(xié)議,有共同居所地的,適用共同經(jīng)常居所地法;沒有協(xié)議,沒有共同經(jīng)常居所地的,適用侵權(quán)行為地法。

2.擯棄最密切聯(lián)系原則,增強了規(guī)則的確定性

雖然對于涉外侵權(quán)行為適用與侵權(quán)行為有最密切聯(lián)系的國家的法律,確實是當(dāng)今國際性侵權(quán)行為法律適用新發(fā)展的最顯著標(biāo)志,也是美國和歐洲各國在改革各自國家的國際私法時遵循的規(guī)則。但是最密切聯(lián)系原則也有其致命的缺點,即過于靈活而缺乏必要的明確性。因此,盡管學(xué)界擬定的《國際私法示范法》(第113條)將最密切聯(lián)系原則應(yīng)用到了侵權(quán)行為的法律適用規(guī)則里,《適用法》在一般規(guī)則里還是完全的拋棄了最密切聯(lián)系原則,明確地規(guī)定了三種連接點及其適用順序,這也表明了立法者追求法律的確定性和可操作性的態(tài)度。

3.共同屬人法的連接點單一化,明確規(guī)定共同居所地為連結(jié)點

以共同屬人法作為侵權(quán)行為地法的補充適用規(guī)則,是各國的通行做法。共同屬人法分為兩種,一是共同國籍國法,二是共同住所地法。對住所地法主義和本國法主義這兩種不同屬人法的表現(xiàn)形態(tài)來說,住所地法主義在某種程度上更加反映了當(dāng)前國際私法作為私法的要求和本質(zhì),相對而言,后者富含道德要求和政治激情,它所蘊含的法律理性精神也是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及前者的,即住所地法主義。《適用法》改變了《民法通則》的規(guī)定,明確規(guī)定共同經(jīng)常居所地法作為侵權(quán)行為地法的例外,化繁為簡,使法律的適用更具確定性。

4.增加了意思自治原則

《適用法》第44條規(guī)定“侵權(quán)行為發(fā)生后,當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的,按照其協(xié)議?!碑?dāng)事人意思自治原則第一次在立法中被引入涉外侵權(quán)領(lǐng)域。它賦予了當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利,這對責(zé)任歸屬和救濟賠償更為高效地解決提供了便利。

三、結(jié)語

通過以上的論述,可以看出,《適用法》在涉外侵權(quán)法律適用的規(guī)則制定方面比《民法通則》更加的系統(tǒng),明確,更具實用性,突出了沖突法自身的價值取向。但是由于受各種條件的制約,《適用法》對于侵權(quán)關(guān)系法律適用的規(guī)定并不完美?,F(xiàn)有規(guī)定如何更好地在法律的確定性和靈活性中間找到合適的平衡點,實現(xiàn)當(dāng)事人的真正意思自治和法律的實質(zhì)正義,實現(xiàn)使受害人得到充分合理補償?shù)那謾?quán)法的價值取向,需要通過未來的司法實踐加以檢驗,并不斷完善。

[1]時長璐.淺析涉外侵權(quán)關(guān)系的法律適用——以《涉外民事關(guān)系法律適用法》第44條的規(guī)定為視角[J].《法制與經(jīng)濟(中旬刊)》,2013年6期.

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