孫小奇

（122321 喀左縣草場鄉(xiāng)人民政府 遼寧 朝陽）

英美刑法的謀殺罪與中國刑法的故意殺人罪的比較

孫小奇

（122321 喀左縣草場鄉(xiāng)人民政府 遼寧 朝陽）

本文嘗試從英美刑法中的謀殺罪與中國刑法中的故意殺人罪的比較出發(fā)，通過分析中西方法律文化差異得出結(jié)論：在中國法律現(xiàn)代化的進(jìn)程中，借鑒和吸收西方的法律一定要充分考慮中國的法律文化因素，以避免水土不服。即只有從法律文化的角度來審視和看待法律，才會(huì)更好地促進(jìn)中國法律現(xiàn)代化的發(fā)展。

英美刑法；中國刑法；故意殺人罪；法律文化

在普通法傳統(tǒng)上，謀殺是指：“在王國的領(lǐng)土范圍內(nèi)，達(dá)到法定責(zé)任年齡的人，事前有預(yù)謀地非法殺害無辜者，破壞了王國和平的環(huán)境，而被當(dāng)事人控告或由法律予以規(guī)定以及使被害人受傷，并于一年零一天內(nèi)死于該傷的情況?！盵1]

在我國，故意殺人是指故意非法剝奪他人生命的行為，我國雖然沒有謀殺罪的規(guī)定，但我國刑法第232條規(guī)定了故意殺人罪。[3]長期以來，司法實(shí)踐中對(duì)故意殺人罪這一罪名的有效適用，在打擊暴力犯罪、震懾犯罪分子、維護(hù)社會(huì)治安、保護(hù)人民安全等方面起到不可替代的積極作用。

法律文化體現(xiàn)為受傳統(tǒng)及歷史制約的人們對(duì)待法律的態(tài)度、信仰、習(xí)慣等，它影響著社會(huì)主體的法律行為和法律實(shí)踐，也影響和制約著一個(gè)國家的法律模式及發(fā)展走向。[4]

我國的故意殺人罪和英美刑法中的謀殺罪在很多方面有著相似和不同，在比較的同時(shí)也給我們的刑事立法和刑事司法活動(dòng)不少啟迪。

1 兩罪的相同點(diǎn)

1.1 立法機(jī)關(guān)對(duì)兩罪的社會(huì)危害性的認(rèn)識(shí)相同

社會(huì)危害性是犯罪的最基本屬性，是刑事違法性和應(yīng)受懲罰性的基礎(chǔ)。在英美刑法中，謀殺罪是侵害人身權(quán)利中最重的犯罪。在我國刑法中，故意殺人罪也是侵犯人身權(quán)利犯罪中最重的。生命權(quán)在所有不可剝奪的權(quán)利中是最重要的，兩者都體現(xiàn)了對(duì)人的生命的尊重。

1.2 兩罪在刑罰程度上都是最嚴(yán)厲的

在英國1957年《殺人罪法》頒布之前，所有犯謀殺罪的均要被判處死刑。在1965年《謀殺罪法》廢除了謀殺罪的死刑刑罰之后，所有犯謀殺罪的都一律被判處終身監(jiān)禁。在美國，保留有死刑的州，謀殺罪可處死刑，在廢除了死刑的州可處以終身監(jiān)禁。我國刑法第232條規(guī)定，故意殺人的處死刑，無期徒刑或10年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑?？梢?，兩罪在處罰上都給予了最嚴(yán)厲的刑罰。

1.3 兩罪在犯罪構(gòu)成上相同

主觀方面均須是故意，包括直接故意和間接故意；客觀方面均有剝奪他人生命的行為，作為、不作為均可以構(gòu)成；主體都必須是自然人，達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力；侵犯的客體都是他人的生命權(quán)。

2 兩罪的不同點(diǎn)

雖然謀殺罪與我國的故意殺人罪有著相似之處，但兩者也存在很多差異。

2.1 構(gòu)成要件中主觀方面的不同

謀殺罪要求行為人具有惡意預(yù)謀的心理狀態(tài)。在英美刑法中惡意預(yù)謀是指謀殺罪的故意，并非指先有預(yù)謀才殺人，不僅包括對(duì)殺害他人的故意，還包括對(duì)他人傷害的故意。而我國故意殺人罪中的故意卻僅指對(duì)殺害他人的故意，即行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生他人死亡的結(jié)果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。[3]

2.2 刑罰體系的不同

由于各自刑罰體系設(shè)置不同，具體刑罰也不相同。英國因廢除了死刑，對(duì)謀殺罪的唯一刑罰是終身監(jiān)禁。美國是在保留死刑的州對(duì)于一級(jí)謀殺罪處以死刑，在廢除死刑的州處以終身監(jiān)禁。

在我國故意殺人罪可處死刑、無期徒刑或10年以上的有期徒刑，情節(jié)較輕的還可以處3年以上10年以下有期徒刑。究其原因，我國刑罰幅度較大是由于故意殺人罪考慮到存在防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)确ǘɑ蜃枚ㄇ楣?jié)。

2.3 分類上的不同

英美刑法理論根據(jù)犯罪構(gòu)成的不同特點(diǎn)將謀殺罪分為蓄意謀殺罪、故意重傷謀殺罪、極端輕率謀殺罪、重罪謀殺罪等幾種類型。

蓄意謀殺罪是懷著殺人目的而實(shí)施的非法終止他人生命的行為。故意重傷謀殺罪是在既無減罪又無免罪的情形下，出于重傷而非殺害的意圖直接造成他人死亡的行為。極端輕率謀殺罪指對(duì)他人的死活漠不關(guān)心因而引起他人死亡的行為。重罪謀殺罪是指一個(gè)人在實(shí)施重罪或試圖實(shí)施重罪的過程中導(dǎo)致了死亡結(jié)果，其基本理由是犯重罪的行為人的主觀惡性已經(jīng)相當(dāng)大，并且造成了他人死亡的結(jié)果。[2]

在我國，故意殺人罪分為直接故意殺人和間接故意殺人。直接故意是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

蓄意謀殺罪和我國刑法的直接故意殺人罪相同；極端輕率謀殺罪和我國的間接故意殺人罪相同；故意重傷謀殺罪和我國的故意傷害（致死）罪相同。[5]

3 結(jié)論

通過分析兩罪的相似和不同，我們能夠客觀地看待中國法律文化在現(xiàn)代法制建構(gòu)中的轉(zhuǎn)化。

現(xiàn)行故意殺人罪立法模式存在著罪狀簡單、刑罰粗疏等缺點(diǎn)，并體現(xiàn)著重刑主義這一落后的刑法觀念，不利于司法實(shí)踐中正確地處理故意殺人犯罪。從罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的貫徹和死刑控制的國際大環(huán)境出發(fā)，應(yīng)當(dāng)對(duì)故意殺人罪進(jìn)行立法上的完善。[6]

近百年來，學(xué)習(xí)、吸收西方法律文化，使中國刑法從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代，從人治走向法治。法律文化傳播大大縮短了中國刑法的現(xiàn)代化進(jìn)程，加強(qiáng)了中國與世界各國刑法之間的互相交流與融合，促進(jìn)了中國刑法的國際化發(fā)展趨勢。[7]

全面而系統(tǒng)的分析英美刑法中的謀殺罪與中國刑法中的故意殺人罪之間的差異，有助于從理論上進(jìn)一步闡述中國法律文化的成長運(yùn)動(dòng)規(guī)律；有助于充分認(rèn)清在中華民族偉大復(fù)興的歷史進(jìn)程中，批判地繼承我國傳統(tǒng)法律文化和西方法律文化的合理成分，為推動(dòng)當(dāng)代中國的法制現(xiàn)代化提供理論的支撐；有助于在當(dāng)代改革開放的偉大實(shí)踐中，明確新時(shí)期中國法制建設(shè)的任務(wù)，堅(jiān)持社會(huì)主義法制建設(shè)的正確方向。

[1]J·C·史密斯，B·霍根.英國刑法[M].北京:法律出版社,2000.

[2]儲(chǔ)槐植.美國刑法[M].北京:北京大學(xué)出版社,1996.

[3]高銘暄.新編中國刑法學(xué)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,1998.

[4]朱波.從法律文化看中國法律的現(xiàn)代化[J].吉林:行政與法,2013.

[5]戚仁廣.英美刑法的謀殺罪與我國故意殺人罪辨析[J].北京:北京聯(lián)合大學(xué)學(xué)報(bào),2004.

[6]王鋼.故意殺人罪立法的完善[D].湘潭大學(xué),2010..

[7]褚耿芳.論法律文化傳播與中國刑法的發(fā)展[J].河南大學(xué)學(xué)報(bào)