吳律師信箱

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借故讓員工待崗并降低工資，單位必須補發(fā)差額

吳律師：

我是一家公司的技術(shù)員。2016年4月初的一個周末，公司安排了重要活動，而我因事先沒有收到任何通知，一大早便已駕車和男友外出游玩。由于公司領(lǐng)導在現(xiàn)場沒有看到我，經(jīng)部門主管催告后，我表示一時難以趕到，使得領(lǐng)導當即大發(fā)雷霆。次日，公司出臺了一項新規(guī)，并宣布立即生效，且對以前的情形具有溯及力：在重大活動中缺席的，一律待崗1至6個月“閉門思過”，期間只按政府規(guī)定的最低工資標準的80%發(fā)放生活費。但該新規(guī)未通過職工代表大會或者全體職工討論，也未進行公示。我隨之被“待崗6個月”。我雖然一再抗辯，但公司以其具有自主管理權(quán)為由固執(zhí)己見。待崗期屆滿后，我越來越感覺不是滋味，曾多次要求公司按照我的合同工資標準，每月補發(fā)3300元，共計19800元的差額，而公司則一口回絕。請問：我的請求成立嗎？

讀者：陳麗芳

陳麗芳讀者：

你的請求成立，即公司應當補發(fā)工資差額。

用人單位雖然具有經(jīng)營管理的自主權(quán)，但行使該權(quán)利所依據(jù)的規(guī)章制度必須以合法為前提?！秳趧雍贤ā返谒臈l規(guī)定：“用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者?！奔礈p薪制度的出臺，因直接涉及員工的切身利益，必須經(jīng)過三道程序：一是經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見。二是用人單位建立了工會的，與工會協(xié)商確定；沒有建立工會的，必須與職工代表協(xié)商確定。三是公示或者告知勞動者。結(jié)合本案，姑且不論公司用事后制定的新規(guī)來追究你以前的行為缺乏合理性，僅就程序而言，由于未通過職工代表大會或者全體職工討論、未進行公示便宣布立即生效，明顯已經(jīng)違反上述要求。也正因為如此，決定了對應的新規(guī)沒有法律效力，不能成為公司對你給予“待崗6個月”處罰的依據(jù)，公司自然必須就自己擅自停崗、減薪行為給你造成的損害買單。

吳律師

為討說法駕車追逐逼停他人車輛，也能構(gòu)成危害公共安全罪

吳律師：

三個月前，李某駕車時隨意朝窗外吐了一口唾沫，并粘在了我所駕小車的前擋風玻璃上。見其隨即離去、毫無道歉的意思，我加大油門追上去想與他理論。李某見狀，擔心我對其不利加之自己覺得理虧，遂加速逃走。我并不想就此放過，繼續(xù)超速追逐，希望能將其逼停。誰知，拐彎處突然冒出一名行人，我避讓不及，將其當場壓死。近日，我被法院判處有期徒刑5年，理由是我的行為已構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。請問：我之所以追逐是因為想討個說法，也根本不想造成行人死亡，怎么也會構(gòu)成該罪呢？

讀者：胡啟萍

胡啟萍讀者：

法院的判決并無不當，即你的確已經(jīng)構(gòu)成過失以危險方法危害公共安全罪，且必須受到刑事制裁。

《刑法》第一百一十五條規(guī)定：“放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險方法依致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。過失犯前款罪的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役?！迸c之對應，過失以危險方法危害公共安全罪是指過失以放火、決水、爆炸以及投放危險物質(zhì)以外的危險方法危害公共安全，致不特定的多數(shù)人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受嚴重損失的行為。也就是說，該罪的構(gòu)成并不需要行為人具有造成他人死亡等損失的故意，只要具有過失，便可以構(gòu)成。這里的過失，包括過于自信的過失和疏忽大意的過失，即行為人對其使用其他危險方法可能發(fā)生的危害公共安全的嚴重結(jié)果已經(jīng)預見，但輕信能夠避免；或者應當預見這種嚴重結(jié)果可能發(fā)生，因為疏忽大意而沒有預見，以致發(fā)生了這種嚴重結(jié)果。兩種過失雖然對發(fā)生危害公共安全的嚴重后果均持否定態(tài)度，既不希望也不放任其發(fā)生，但卻同樣是行為人應當接受刑罰處罰的主觀基礎(chǔ)。結(jié)合本案，不管你是基于何種理由、何種目的，也不管你是否想造成行人死亡，但都不能排除你實施了在道路上追逐、逼停他人所駕車輛的危害公共安全的行為，且該行為已經(jīng)不再是普通的駕車，而是轉(zhuǎn)化成具有明顯的壓迫性和威脅性，尤其是由于你不能控制危險什么時候發(fā)生、后果如何、究竟傷及到誰，決定了你的行為不僅壓迫和威脅著李某，而且還造成了對不特定人群的生命、財產(chǎn)威脅，可你卻疏忽大意，輕信能夠避免發(fā)生危害公共安全的嚴重后果，尤其是客觀上已造成他人死亡的嚴重后果，自然也就罪有應得。

吳律師

上班期間被領(lǐng)導打傷，能否享受工傷待遇

吳律師：

我是一家公司的員工。四個月前，我于上班期間，在公司生產(chǎn)車間內(nèi)，因就圖紙中標注的產(chǎn)品生產(chǎn)規(guī)格問題，與車間主任發(fā)生爭執(zhí)。車間主任見我在眾人面前毫不退讓，覺得大失體面，惱羞成怒之下，仗著身高體大對我就是一頓拳打腳踢，導致我的兩根肋骨被打斷。事后，車間主任因知道自己已經(jīng)涉嫌故意傷害罪而畏罪潛逃。鑒于公司沒有為我辦理工傷保險，使得我無法從工傷保險機構(gòu)獲得報銷醫(yī)療費用等工傷待遇，我曾要求公司予以擔責。但公司認為，我是因為斗毆受到傷害的，既不構(gòu)成工傷，也不能享受工傷待遇，而只能向加害人車間主任索要賠償，公司根本沒有義務“代人受過”。請問：公司的說法對嗎？

讀者：何香萍

何香萍讀者：

公司的說法是錯誤的，即公司應當對你給予工傷待遇。

一方面，你的情形當屬工傷。《工傷保險條例》第十四條第（三）項規(guī)定：“在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責而受到暴力等意外傷害的”，應當認定為工傷。鑒于你是于上班時間、在公司生產(chǎn)車間內(nèi)、受到暴力傷害的，決定了你究竟是否構(gòu)成工傷，取決于你當時是否屬于“履行工作職責”。就“履行工作職責”的界定，原勞動和社會保障部辦公廳《關(guān)于對<工傷保險條例有關(guān)條款釋義的函》（勞社廳函[2006]497號）中指出：“‘因履行工作職責受到暴力等意外傷害’中的因履行工作職責受到暴力傷害是指受到的暴力傷害與履行工作職責有因果關(guān)系?！迸c之對應，可以發(fā)現(xiàn)，你因為圖紙中標注的產(chǎn)品生產(chǎn)規(guī)格問題，與車間主任發(fā)生爭執(zhí)，甚至越來越激烈，乃至被車間主任打傷，明顯“與履行工作職責有因果關(guān)系”。也就是說，符合該規(guī)定的構(gòu)成要件。另一方面，公司難辭其咎?！豆ｋU條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利?！奔礊閱T工辦理工傷保險是公司的法定義務，公司沒有辦理無疑是對該法定義務的違反。而條例第六十二條第二款指出：“依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”也就是說，公司必須為自己的違法后果、車間主任的傷人結(jié)果買單。

吳律師

下班后主動滯留在單位,能否索要加班工資

吳律師：

我大學畢業(yè)入職到一家公司后，為趁年輕好好鍛煉自己，也為更好地取得成績、積累經(jīng)驗，工作十分賣力，幾乎每天同事們紛紛下班后，我仍然主動滯留在辦公室工作至少1個小時，公司領(lǐng)導曾為此對我給予過口頭表揚。三個月前，我因勞動合同到期而離職時，要求公司支付兩年來的加班工資。但卻遭到拒絕，理由是我不構(gòu)成加班，因為公司并沒有要求也沒有安排我這樣做。而勞動爭議仲裁委員會的仲裁和法院的判決，也以我不能提供加班的證據(jù)為由，駁回了我的請求。請問：這到底是怎么回事？

讀者：康美榮

康美榮讀者：

毋容置疑，你的確不屬于加班，無權(quán)索要加班工資。

一方面，你的行為并不構(gòu)成加班。加班是指用人單位在勞動者完成勞動定額或規(guī)定的工作任務后，根據(jù)生產(chǎn)或工作需要安排勞動者在法定工作時間以外工作。我國《勞動法》規(guī)定了工作日延時加班、雙休日加班、法定節(jié)假日加班等三種加班形式，無論認定哪一種形式的加班，都必須具備三個要件且彼此相輔相成、缺一不可：時間要件、工作要件和單位需要。本案中，雖然你滯留辦公室確實是在正常工作時間之外，但究竟是否每次都是出于工作、是否因為自己能力差不能如期完成任務而“笨鳥先飛”式地補救不得而知，可有一點是可以明確的：你滯留辦公室的行為并非公司要求，也沒有得到公司批準，即使領(lǐng)導對你有過表揚，也不能算是安排。換句話說，三個要件中是一個吻合、一個模糊、一個不具備。另一方面，你必須承擔不利后果?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條也指出：“勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果?！奔磩趧诱邞斁妥约核鲝埖募影嘈袨槌袚e證責任。正因為公司否認你屬于加班且沒有掌握你存在加班的事實依據(jù)，而你也不能提供證據(jù)證明自己的行為是在處理工作事務、系公司授意或公司安排，自然只能“承擔不利后果”。

吳律師

體檢報告未交給本人，醫(yī)院未履行告知義務承擔相應的賠償責任

吳律師：

2015年11份開始，某學校工會組織退休職工進行一次體檢，由于體檢時間不可能安排在統(tǒng)一的時間，學校工會與體檢醫(yī)院約定，體檢報告單由醫(yī)院直接交給體檢者本人，醫(yī)院又和體檢者約定，體檢后一周可以到醫(yī)院309室取體檢報告單。胡某是這參加這次體檢的退休職工之一。胡某平時愛好體育活動，登山、滑雪、釣魚等都是他擅長和喜愛的運動項目，他本人和熟悉他的人都認為他身體很好?？赡苁怯捎谶@樣一個原因吧，胡某參加完體檢一直也沒有到醫(yī)院去取體檢報告單。在2015年12月底，某學校退休職工的體檢報告單僅剩下包括胡某在內(nèi)的3份沒有人來取，當陳某來取自己的體檢報告單時，醫(yī)院負責保管體檢報告單的工作人員問到胡某的情況，陳某說他們住在同一小區(qū)，這樣，醫(yī)院工作人員就讓陳某將胡某的體檢報告單也幫忙帶回去，陳某簽字后就將胡某和自己的體檢報告單一并拿回了家。結(jié)果陳某就忘了將胡某的報告單交給胡某了，胡某自己也沒有過問起這件事。

2016年春節(jié)期間，胡某就感覺身體不適，開始認為是過年忙活勞累所致，也就沒有當回事。后來。才體會到自己肯定是真的有毛病了，在家人的陪同下，到了兩家三甲醫(yī)院進行了檢查，結(jié)果確診為胰腺癌晚期。二個月后不治身亡。胡某死亡后，其家屬想起了胡某曾經(jīng)體檢的情況，經(jīng)過向醫(yī)院詢問，在陳某處拿到了胡某的體檢報告單，發(fā)現(xiàn)在報告單上寫有：“左腎內(nèi)極低回聲50×45mm占位”字樣。結(jié)果向?qū)＜易稍冋J為，這種情況極有可能是癌癥所在區(qū)域，需要進一步檢查確定，報告單沒有指出這一點是不太妥當?shù)?。因而，胡某家屬認為，胡某體檢的醫(yī)院沒有體檢出問題，更主要的是沒有將體檢報告情況告知其本人，貽誤診斷和治療是胡某死亡的主要原因。胡某家屬將醫(yī)院訴訟到法院，要求被告醫(yī)院賠償死亡賠償金、醫(yī)療費、精神損害撫慰金等38萬余元。

法院審理后，經(jīng)過多次調(diào)解雙方達成調(diào)解協(xié)議：由被告醫(yī)院一次性賠償原告精神損害撫慰金20000元。請問這合理嗎？

讀者：周 王

周王讀者：

這是一起因為體檢而引起的醫(yī)療糾紛。患者到醫(yī)院參加體檢，即和醫(yī)院成立了一個醫(yī)療服務合同，雙方都應當按照合同的約定行使權(quán)利履行義務。如果由于一方不履行義務而侵犯了對方的權(quán)利造成損害的，則應當承擔違約責任或者依法承擔侵權(quán)責任。

我國《侵權(quán)責任法》第五十四條規(guī)定：“醫(yī)務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫(yī)療措施?！被颊唧w檢的主要目的是了解自己的身體狀況，及時發(fā)現(xiàn)病情及時治療，而這也正是醫(yī)院的義務——將在體檢中發(fā)現(xiàn)的患者的身體情況實事求是地告訴體檢人（患者）。而在本案中，被告醫(yī)院在體檢中發(fā)現(xiàn)了患者存在的“左腎內(nèi)極低回聲50× 45mm占位”的不正常情況，卻沒有提出進一步的“醫(yī)療措施”，如要求其繼續(xù)做某一種檢查診斷等，但畢竟還是將體檢結(jié)果客觀呈現(xiàn)出來了，憑該體檢報告去咨詢醫(yī)生，也是會引起注意的。更主要的問題是，醫(yī)院根本就沒有將體檢報告單交給本人，這就等于是沒有履行“向患者說明病情”這一義務。但是，也要看到，被告醫(yī)院沒有履行“向患者說明病情”這一義務，胡某本人也是有一定責任的；而且，也是難以證明胡某的死亡也與被告醫(yī)院沒有告知本人體檢結(jié)果有直接的因果關(guān)系。因為醫(yī)院和體檢者有約定，體檢后一周由體檢者本人到醫(yī)院309室取體檢報告，而胡某遲遲不去領(lǐng)取，即使等到2015年12月底甚至再晚一點時間去領(lǐng)取的話，距離其確診為胰腺癌晚期的時間已經(jīng)很近了，如果說貽誤治療的話，主要也是由于其本人不及時領(lǐng)取體檢報告單的結(jié)果。

綜上，考慮本案患者本人在權(quán)利行使方面存在懈怠和瑕疵，也考慮被告醫(yī)院確實在向患者履行告知義務方面存在問題，患者最終死亡了，給其家屬造成了一定的精神損害，醫(yī)院依法也應當為自己不履行義務的行為付出一定的代價，向患者家屬賠償20000元精神損害撫慰金是比較合情合理的。

吳律師

就業(yè)后因故喪失勞動能力，能否要求父母承擔生活費用

吳律師：

父母早年離婚時，我被法院判決隨母親共同生活，父親承擔一半撫養(yǎng)費用至我獨立生活時止。三年前，我大學畢業(yè)后隨即就業(yè)。誰知，僅過了一年，我便因在爬山時不幸掉落深谷，雖花去50余萬元醫(yī)療費用，但仍落下二級傷殘，不僅失去勞動能力，生活也無法自理。鑒于沒有生活來源和保障，而母親實在無能為力，我曾多次要求父親承擔一定的生活費用?？筛赣H根本不予理睬，理由是我已經(jīng)參加工作，且曾經(jīng)完全能夠以自己的勞動收入養(yǎng)活自己，而其應當承擔一半撫養(yǎng)費用的期限是至我“獨立生活時止”。即其早已沒有義務。請問：父親的理由成立嗎？讀者：黃秀蕓

黃秀蕓讀者：

你父親的理由不能成立，即你有權(quán)要求其承擔一定的生活費用。

一方面，父母承擔撫養(yǎng)義務的對象并非僅限于未成年子女?！痘橐龇ā返诙粭l規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務。父母不履行撫養(yǎng)義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。”即有權(quán)要求父母付給撫養(yǎng)費的主體，包括“未成年子女”和“不能獨立生活的子女”。而《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十條指出：“婚姻法第二十一條規(guī)定的‘不能獨立生活的子女’，是指尚在校接受高中及其以下學歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第十二條同樣指出：“尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應負擔必要的撫育費：（1）喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的；（2）尚在校就讀的；（3）確無獨立生活能力和條件。”正因為你大學畢業(yè)后，雖然已經(jīng)就業(yè)，甚至完全能夠以自己的勞動收入養(yǎng)活自己，也就是說曾經(jīng)屬于“獨立生活的子女”，但這僅僅是“曾經(jīng)”，而不是現(xiàn)在，尤其是現(xiàn)在的你由于傷殘，失去了勞動能力，生活無法自理，也沒有生活來源和保障，即現(xiàn)狀表明你具備“不能獨立生活的子女”的法律特征。另一方面，你父親應當承擔你的生活費。因為《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十一條規(guī)定：“婚姻法第二十一條所稱‘撫養(yǎng)費’，包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用?！?/p>

這便決定了在你失去勞動能力、生活無法自理的情況下，父母不能將曾經(jīng)對你仁至義盡，作為推卸的理由，而應繼續(xù)為你營造安全、健康、幸福的生活條件和氛圍。

吳律師

為討欠薪，打橫幅宣稱公司是“老賴”也屬侵犯名譽權(quán)

吳律師：

因公司拖欠我們共計11萬余元工資，且經(jīng)多次催討一直未付，我們無奈之下，于兩個月前，制作了一條“無良公司還我薪水老賴公司人人提防”的橫幅，連續(xù)三天拉在公司大門口，以期維權(quán)。此舉引來了眾人圍觀，紛紛指責、諷刺、挖苦、嘲笑公司，甚至四個正準備與公司簽訂購銷合同的單位也拂袖而去?？墒潞蠊揪谷弧皭喝讼雀鏍睢?，以我們侵犯其名譽權(quán)為由，要求我們承擔消除影響、賠償損失等民事責任。而法院也于近日判決支持了公司的訴訟請求。請問：公司是法人單位且欠薪屬實，我們只是想通過相應方式索要屬于自己的工資，怎么會構(gòu)成侵權(quán)？

讀者：鄭如萍等7人

鄭如萍等讀者：

法院的判決并無不當，你們的確侵犯了公司的名譽權(quán)。

一方面，法人單位同樣享有名譽權(quán)。《民法通則》第一百零一條和第一百二十條分別規(guī)定：“公民、法人享有名譽權(quán)，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽?！薄肮竦男彰麢?quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。法人的名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，適用前款規(guī)定?！奔磋b于名譽是一個公民、一個法人的品德、才干、信譽等在社會中所獲得的社會評價，決定了無論是公民還是法人，都依法享有維護自己名譽免遭不正當貶低、排除他人侵害的權(quán)利。與之對應，你們不能因為公司是法人單位而否定其名譽權(quán)，并置其名譽損害于不顧，如果你們造成了公司的名譽損害，照樣必須承擔對應的民事責任。另一方面，你們具備侵害公司名譽權(quán)的構(gòu)成要件?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》第七條規(guī)定：“是否構(gòu)成侵害名譽權(quán)的責任，應當根據(jù)受害人確有名譽被損害的事實、行為人行為違法、違法行為與損害后果之間有因果關(guān)系、行為人主觀上有過錯來認定?！倍銈兊男袨榍∏∨c之吻合：一是公司已經(jīng)受到他人指責、諷刺、挖苦、嘲笑，且四個準備與公司簽訂購銷合同的單位也已離去，即損失客觀存在；二是雖然公司欠薪屬實且系違法，但你們也必須通過正當、合法的途徑來維權(quán)，你們“以毒攻毒”式的討薪同樣為法律所禁止；三是公司的名譽受損及其遭受的直接經(jīng)濟損失，與你們的行為之間有著內(nèi)在的、本質(zhì)的必然聯(lián)系，即法律意義上的因果關(guān)系；四是你們在打橫幅時，明知會給公司的名譽造成損害，卻為了自己的目的，放任損害結(jié)果的發(fā)生，明顯具有主觀上過錯。

吳律師

（本欄目稿件由龔啟鵬、顏梅生、廖春梅、周玉文、王超才等人提供）