李 超

寧夏大學政法學院，寧夏 銀川 750021

商業(yè)秘密侵權法律問題研究

李 超

寧夏大學政法學院，寧夏 銀川 750021

現(xiàn)實生活中，商事主體都采取一系列措施形成了自己的信息庫，這些信息都是通過各種途徑長時間形成的信息資源或者是商事主體區(qū)別于其他同行業(yè)者所擁有的技術競爭優(yōu)勢，除了信息資源外，我們最熟悉的就是在知識產權中，商事主體不將技術申請專利，而作為商業(yè)秘密保護下來的情況。所以，商事主體為了維持自己在同行業(yè)市場上的競爭力，對商業(yè)秘密就格外重視。本文主要從民事責任方面對商業(yè)秘密侵權相關法律規(guī)定予以研究探討，結合相關案例，找出我國法律在規(guī)定商業(yè)秘密侵權方面存在的不足，并有針對性的提出自己的建議。

商業(yè)秘密；侵權行為；責任承擔

一、我國法律對商業(yè)秘密侵權保護現(xiàn)狀

“德國《反不正當競爭法》經歷了十幾次修改，不斷補充和完善了商業(yè)秘密保護相關規(guī)定?！雹傥覈纳虡I(yè)秘密侵權法律保護與德國存在很大相似之處，主要將商業(yè)秘密保護規(guī)定在《反不正當競爭法》之中，其他相關法律法規(guī)則作為補充，對特定問題予以專門規(guī)定。2016年，為適應社會發(fā)展，《反不正當競爭法(修訂草案送審稿)》(以下簡稱《修訂草案送審稿》)廣泛征求了公眾意見，雖然還沒有審議通過實施，但是可以讓我們在討論相關問題時進行深入探討。除了《反不正當競爭法》，我國在《勞動合同法》23條規(guī)定用人單位可以和勞動者簽訂保密條款，并有“競業(yè)限制”規(guī)定，《公司法》148條有對董事、高級管理人員“競業(yè)禁止”條款，《招標投標法》第22條對招標人也有不允許泄露相關商業(yè)信息的規(guī)定，我國目前只有《中央企業(yè)商業(yè)秘密保護暫行規(guī)定》(以下稱“暫行規(guī)定”)對商業(yè)秘密進行了單獨規(guī)范。

二、我國商業(yè)秘密侵權法律保護問題簡析

我們先來了解一個網上公布的小案例：吳某、何某作為掌握山東省兗州市A科技有限責任公司“甲帶式給料機”商業(yè)秘密的工作人員，離職后將商業(yè)秘密披露給鄒城兗煤B機電設備有限公司生產銷售相關產品。量子公司遂起訴三者，請求法院判令停止侵權并賠償經濟損失及合理支出費用。因B公司在此期間擅自撕毀封條并轉移、拆卸法院已經查封的被訴侵權產品，致使無法將涉案產品與商業(yè)秘密比對，法院據(jù)此認定其應承擔不利后果，構成商業(yè)秘密侵權。投標文件顯示，B公司侵權獲利超過300萬元，且無正當理由拒不提供真實賬簿資料。法院最終判決三被告停止侵權，B公司賠償原告經濟損失及合理支出319.2萬元，根據(jù)《民法通則》共同侵權規(guī)定，判決三被告在80萬元內承擔連帶賠償責任。②

(一)我國需要制定獨立的商業(yè)秘密侵權保護法

上面案例最后判決賠償結果中，吳某、何某在80萬元內承擔連帶賠償責任，判決書中沒有顯示劃分責任依據(jù)。從對我國商業(yè)秘密相關法律總結也可以看出，我國確實沒有一部完整的商業(yè)秘密侵權保護法，國資委公布的《暫行規(guī)定》也僅針對中央企業(yè)。所以在具體操作時難免出現(xiàn)漏洞。我國《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密只是規(guī)定了概念、侵權主體和侵權方式，而對于保護范圍、保密級別、是否應當設立保密機構、機構職責以及保密措施等均沒有詳細規(guī)定。

我國在商業(yè)秘密概念中規(guī)定，必須經權利人采取保密措施才能稱為商業(yè)秘密，但是具體實施中權利人采取怎樣的措施可以理解成保密措施沒有具體規(guī)定，出現(xiàn)糾紛后，只能由法官行使自由裁量權。“有學者提出，侵犯商業(yè)秘密造成的損失主要包括開發(fā)成本、現(xiàn)實的優(yōu)勢和未來的優(yōu)勢?！雹鄱鴮τ诂F(xiàn)階段內經營者無法轉化的商業(yè)秘密，如果遭到他人侵犯，不僅涉及到經營者如何證明該商業(yè)秘密為自己所有，也涉及到如果其將商業(yè)秘密拆分由有能力者生產，當拆分的每一部分都構成商業(yè)秘密時，侵權者應向誰承擔賠償責任，起訴時誰可以成為適格原告等一系列問題。

(二)“反向工程”制度與商業(yè)秘密侵權需界限劃分明確

最高人民法院公布的《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)中明確規(guī)定，“通過反向工程方式獲取的商業(yè)秘密，不認為是反不正當競爭法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為，但是當事人通過其他途徑獲取他人商業(yè)秘密又主張是以反向工程方式獲取的不應得到支持?！?/p>

有學者認為“行為人通過實施反向工程合法取得商業(yè)秘密的知識產權，其與原權利人是相互獨立的權利人，只是二者各自享有的權利指向對象相似甚至雷同，但這不能成為反向工程行為人行使其權利的障礙?！雹軅€人認為，既然“反向工程”制度的出現(xiàn)主要是為了學習、研究和技術革新、突破，就不能因為《解釋》第12條的規(guī)定忽視商業(yè)秘密保護，還應當看實施“反向工程”者是否利用他人商業(yè)秘密牟利或披露他人商業(yè)秘密。如果通過“反向工程”的方式知悉權利人商業(yè)秘密，又運用他人商業(yè)秘密牟利、進行傳播或者披露給他人，表面上看起來是權利人沒有采取相應保密措施，或者侵權人也可以法律沒有規(guī)定進行抗辯，認為其行為合法或該技術不是商業(yè)秘密，所以“反向工程”與商業(yè)秘密侵權要進行明確界限劃分，并將制度設計上升到法律層面，以防止侵權人利用該制度公然侵權。

(三)責任承擔主體和承擔方式應規(guī)范全面

在責任承擔主體上，我國《反不正當競爭法》第20條只規(guī)定了經營者應當承擔侵權責任，與概念中“第三人視為侵犯商業(yè)秘密”的情形存在明顯不對等，既然經營者以外的個人行為可以構成商業(yè)秘密侵權，那么為何沒有責任承擔的法律規(guī)定呢？在上面我們提到的案例中，法院依據(jù)《中華人民共和國民法通則》判決構成共同侵權，除此之外并沒有自然人責任承擔規(guī)定以及與經營者之間責任劃分方式?！岸以谖覈壳吧虡I(yè)秘密保護法律規(guī)定中，無國家機關及其公務人員對商業(yè)秘密承擔保密義務的相關規(guī)定?！雹?/p>

責任承擔方式上，首先，我國《反不正當競爭法》20條中規(guī)定了損害賠償責任的計算方式，而在《修訂草案送審稿》中卻刪除了此規(guī)定，在我個人看來這樣的做法更加不利于商業(yè)秘密侵權賠償?shù)慕鉀Q。其次，《反不正當競爭法》規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密處罰僅限于商業(yè)罰款、責令停止違法行為，無嚴厲處罰措施，學界對此爭議也更多局限在罰款數(shù)額上。最后，在侵權人獲取商業(yè)秘密后進行披露，致使同行業(yè)大多數(shù)人知曉相關商業(yè)秘密，此時已經不具有“秘密性”，雖然對披露人會進行處罰，但權利人能夠獲得的救濟和補償方式無明文規(guī)定。

三、完善我國商業(yè)秘密侵權相關法律的建議

(一)制定商業(yè)秘密法或在《反不正當競爭法》中設置商業(yè)秘密專章

首先，個人認為我國應當制定一部商業(yè)秘密保護法或者在反不正當競爭法中以專章形式對商業(yè)秘密保護予以細化?？梢詤⒄铡稌盒幸?guī)定》，比如，規(guī)定商業(yè)秘密的保護范圍；劃分商業(yè)秘密級別，不同級別商業(yè)秘密被侵權后，侵權者承擔法律責任也就不同；保密機構方面，各商事主體都可以設立保密機構，設立保密機構的應當對人員、職責以及能夠采取的保密措施予以專門規(guī)定。其次，商業(yè)秘密侵權后賠償問題往往會成為訴訟雙方爭議焦點?？梢栽诜芍屑尤胱匀蝗伺渡虡I(yè)秘密賠償規(guī)定并確定自然人承擔連帶賠償責任的數(shù)額范圍，對于目前無法轉化的商業(yè)秘密，如果能夠證明侵權方泄露了商業(yè)秘密，轉化后經營者必然遭受損失，或者在可以轉化后發(fā)現(xiàn)第三人使用的是當時侵權方泄露的商業(yè)秘密，侵權人就應當在一定限額內賠償權利人損失。最后，《修訂草案送審稿》將商業(yè)秘密概念中的“具有商業(yè)價值”改為“能為權利人帶來經濟利益”有一定可取之處，但個人認為應當改為“能夠隨著科技進步或在一定限期可能為權利人帶來經濟利益”，以保護在現(xiàn)階段不能轉化，但隨著科技進步可以被利用和轉化的商業(yè)秘密。

防止商業(yè)秘密侵權需要細化的方面還有很多，以上只是現(xiàn)階段需要解決的幾個方面，所以應當從法律上詳細規(guī)制，不僅對覬覦他人商業(yè)秘密的經營者和自然人起到巨大威懾作用，也使得商事主體更加注重自主創(chuàng)新能力。

(二)明確“反向工程”與商業(yè)秘密侵權之間的界限

“反向工程”在知識產權保護中經常被提及，商家通過商業(yè)秘密保護的技術，他人進行研究就可能使用到這一制度，目前雖然普遍認為運用“反向工程”侵犯商業(yè)秘密構成侵權行為，但是我國法律對此卻沒有規(guī)定。

為了防止利用“反向工程”制度侵犯他人商業(yè)秘密，制定相關法律時可以借鑒知識產權合理使用制度，為了技術進步和革新、用于學習和研究等不構成侵犯商業(yè)秘密，并列明通過“反向工程”進行技術革新過程中，獲取的商業(yè)秘密必須是技術革新所必要的，新技術應當在原有基礎上取得實質性突破和進展。同時法律中還應當明確，通過“反向工程”方式獲取權利人商業(yè)秘密進行營利活動的侵權人、披露權利人商業(yè)秘密的披露人、授權他人使用的授權人等都應當承擔民事賠償責任，而接受披露或授權的善意第三人，除非有證據(jù)證明其明知或應知該技術構成商業(yè)秘密侵權，否則不承擔責任。權利人發(fā)現(xiàn)自己的商業(yè)秘密被侵權后，可以通知第三人停止侵害，如果第三人在接到通知后未采取相關措施停止侵害的，第三人應當在接到通知后造成權利人損害的范圍內和侵權人承擔無限連帶責任，經過通知后第三人仍實施侵權行為無論如何也不能被解釋為“善意”。

(三)創(chuàng)新商業(yè)秘密侵權法律責任承擔主體和承擔方式

首先，在責任承擔主體方面，增加自然人侵犯商業(yè)秘密承擔民事責任規(guī)定，當與經營者共同侵權時，明確規(guī)定其應當承擔連帶責任，并以過錯大小確定承擔連帶責任的數(shù)額范圍，以有效遏制自然人侵權行為。另外，國家公務人員在主體上具有特殊性，所以應當特別規(guī)定保密流程。而在經營者作為善意第三人時，應當在獲利范圍內給權利人以一定補償，以督促經營者能夠仔細審查信息來源，避免以“善意第三人”為借口逃避責任。其次，責任承擔方式上，行政罰款并不能從根本上解決問題，經營者多次侵犯他人商業(yè)秘密且造成嚴重后果的，可以責令停產停業(yè)、吊銷營業(yè)執(zhí)照，或者將其驅逐出相關市場，禁止主要責任人從事相關行業(yè)，但對善意第三人除外。最后，如果他人披露商業(yè)秘密使之喪失“秘密性”，此時使用者責任應區(qū)別對待，一種是使用者明知或應知此信息為商業(yè)秘密而進行使用，毫無疑問應當承擔侵權責任；另一種是使用者不知道此信息為商業(yè)秘密而進行使用，此時為善意第三人，但是應以使用者所獲利潤為標準責令其給予權利人適當補償，以彌補權利人損失。總之，在加強法律規(guī)制的同時，企業(yè)更應當加強監(jiān)管，避免商業(yè)秘密泄露。

[注釋]

①楊成良.商業(yè)秘密法律保護的國內外視野思考[J].人民論壇，2016，06(中)：237.

②離職泄露商業(yè)秘密屬侵權 山東發(fā)布十大知識產權案例[EB/OL].http：//news.hexun.com/2017-04-26/188960218.html.

③胡衛(wèi)華.我國商業(yè)秘密侵權救濟的缺陷與完善[J].上海企業(yè)，2015，02：77.

④張熙.侵犯商業(yè)秘密抗辯事由之反向工程法律保護問題研究[J].法制與社會，2014，04(上)：21.

⑤鄭成思.世界貿易組織與貿易有關的知識產權[M].北京：中國人民大學出版社，1996：224.

[1]楊成良.商業(yè)秘密法律保護的國內外視野思考[J].人民論壇，2016，06(中)：237.

[2]離職泄露商業(yè)秘密屬侵權 山東發(fā)布十大知識產權案例[EB/OL].http：//news.hexun.com/2017-04-26/188960218.html.

[3]胡衛(wèi)華.我國商業(yè)秘密侵權救濟的缺陷與完善[J].上海企業(yè)，2015，02：77.

[4]張熙.侵犯商業(yè)秘密抗辯事由之反向工程法律保護問題研究[J].法制與社會，2014，04(上)：21.

[5]鄭成思.世界貿易組織與貿易有關的知識產權[M].北京：中國人民大學出版社，1996：224.

D922.296；D923

：A

：2095-4379-(2017)28-0080-03

李超(1992-)，女，蒙古族，遼寧凌海人，寧夏大學政法學院，2016級民商法學專業(yè)研究生。