王 慧

（湖北省教育信息化發(fā)展中心，湖北 武漢 430071）

數(shù)字環(huán)境下基礎(chǔ)教育管理中的權(quán)利沖突及其解決
——以某省教育廳“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”建設(shè)方案為例

王 慧

（湖北省教育信息化發(fā)展中心，湖北 武漢 430071）

以中小學(xué)生作業(yè)習(xí)題內(nèi)容網(wǎng)上公示為例，從法律視角，圍繞教育行政管理部門在推進基礎(chǔ)教育法治化、科學(xué)化的管理活動中應(yīng)當(dāng)如何規(guī)避法律風(fēng)險、保障未成年人法定權(quán)益這一問題進行探討。

數(shù)字化；教育管理；權(quán)利沖突

自20世紀90年代開始，教育部就明確要求各學(xué)校和教師嚴格控制作業(yè)量，尤其是禁止小學(xué)一至三年級留課外作業(yè)，但具體執(zhí)行情況一直不盡如人意。2010年10月，國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于開展國家教育體制改革試點的通知》（國辦發(fā)〔2010〕48號），再次強調(diào)“推進素質(zhì)教育，切實減輕中小學(xué)生課業(yè)負擔(dān)?！边@是二十多年來位階最高的一個減負文件。為此，某省教育廳計劃建設(shè)全省統(tǒng)一的中小學(xué)生減負網(wǎng)絡(luò)平臺——“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”，要求教師將擬布置給中小學(xué)生（不含高中）的課外作業(yè)全部上網(wǎng)公開，促使學(xué)校、教師接受公眾監(jiān)督，引導(dǎo)家長接受專家評論的引導(dǎo)。如果實施這一方案，圍繞作業(yè)習(xí)題著作權(quán)，尤其是其著作權(quán)項下的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)所產(chǎn)生的權(quán)利沖突便在所難免。

“高考指揮棒”下的應(yīng)試教育體系有其復(fù)雜的歷史文化與制度成因，本文對此不予探討。本文探討的問題是：在體制內(nèi)的高考指揮棒一時無法改變的情況下，該省采用上網(wǎng)曬作業(yè)的辦法減輕中小學(xué)生負擔(dān)，是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)？是否更有利于保障中小學(xué)生的法定權(quán)利？如何在現(xiàn)行法律框架內(nèi)有效地保障中小學(xué)生充分實現(xiàn)法律賦予的權(quán)利？

一、中小學(xué)生負擔(dān)過重的法律分析

中小學(xué)生負擔(dān)過重主要表現(xiàn)在：學(xué)校給出的作業(yè)量大、簡單機械重復(fù)，家長過度培優(yōu)等。過重的課后作業(yè)擠占了學(xué)生的休息與娛樂，嚴重損害學(xué)生的身心，帶來諸如人格發(fā)展不健全、思維力與想象力受到制約等一系列嚴重后果。

從教育學(xué)視角來看，素質(zhì)教育是最科學(xué)、最有利于中小學(xué)生成長、最能保障中小學(xué)生各項法定權(quán)益的教育方式。故我國在《未成年人保護法》、《教育法》、《義務(wù)教育法》等多部法律中明確規(guī)定實施“素質(zhì)教育”是教育主管部門及學(xué)校的義務(wù)，接受素質(zhì)教育也是中小學(xué)生應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。[1]而與素質(zhì)教育相對的應(yīng)試教育則不僅為廣大教育專家長期詬病，也為上述法律所否定。

（一）中小學(xué)生的法定權(quán)利及權(quán)利保護原則

根據(jù)我國相關(guān)法律及我國簽訂并批準的《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》和《兒童權(quán)利公約》等國際條約，我國義務(wù)教育階段的中小學(xué)生（以下簡稱“中小學(xué)生”，不包括高中生）均屬于未成年人，應(yīng)當(dāng)享有以下權(quán)利：

1.中小學(xué)生依法享有生存權(quán)

生存權(quán)是人得以實現(xiàn)其他權(quán)利的最根本的基礎(chǔ)性權(quán)利。生存權(quán)可分為生命權(quán)、食物權(quán)、衣著權(quán)、住房權(quán)、健康權(quán)等，是滿足人的基本生活需求、保障人的生命有質(zhì)量地存續(xù)所必需的基本權(quán)利。中小學(xué)生由于身體尚在生長發(fā)育，與成年人相比，生理能力、心理能力、社會知識經(jīng)驗、自我保護能力均處于弱勢，其生存能力更為脆弱，因此《未成年人保護法》明確規(guī)定未成年人的生存權(quán)，并給予特別保護。

2.中小學(xué)生依法享有平等權(quán)

未成年人的平等權(quán)，即未成年人依法平等地享有各項法定權(quán)利?！段闯赡耆吮Ｗo法》第三條規(guī)定“未成年人不分性別、民族、種族、家庭財產(chǎn)狀況、宗教信仰等，依法平等地享有權(quán)利”。未成年人的平等權(quán)，既是一項憲法賦予的基本權(quán)利，也是未成年人保護法賦予的特別法權(quán)利，其含義為：未成年人依法享有平等地參與各類活動的權(quán)利，禁止差別對待。

3.中小學(xué)生依法享有自由權(quán)

我國憲法第三十七條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯?！薄敖狗欠ň薪鸵云渌椒ǚ欠▌儕Z或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體?！弊杂蓹?quán)是一項憲法賦予的基本權(quán)利，中小學(xué)生雖然未成年，但其作為我國公民，與成年人一樣享有憲法賦予的自由權(quán)。自由權(quán)分為身體自由權(quán)和內(nèi)心自由權(quán)。學(xué)校與家長侵害未成年人自由權(quán)的行為有：教師禁止學(xué)生進教室、罰站等，放學(xué)后禁止學(xué)生回家，下課后禁止學(xué)生自由活動；家長強迫學(xué)生課外參加培優(yōu)，限制學(xué)生休息娛樂等等。

4.中小學(xué)生依法享有受保護權(quán)

受保護權(quán)是指未成年人享有不受歧視、虐待和忽視的權(quán)利，包括保護未成年人免受歧視、剝削、酷刑、暴力或疏忽照料，以及對失去家庭和處于困境中的未成年人的特別保護。受保護權(quán)是未成年人權(quán)益的重要內(nèi)容。現(xiàn)實中，我國歧視、虐待未成年人現(xiàn)象還廣泛存在，尤其是家庭與學(xué)校教育中體罰、打罵中小學(xué)生的行為頻繁發(fā)生，給未成年人的身體和心靈造成不同程度的傷害。

5.中小學(xué)生依法享有參與權(quán)

參與權(quán)是指參與家庭和社會生活，并就影響他們生活的事項發(fā)表意見的權(quán)利。成年人應(yīng)尊重未成年人的看法，保證他們享有與其年齡特點和身心發(fā)展相適應(yīng)的一切活動的權(quán)利，包括學(xué)習(xí)、體育運動、社會交往、娛樂等，不得禁止學(xué)生自主選擇參與這些活動，也不得強迫學(xué)生從事超出其身體與心理承受能力的任何活動。

6.中小學(xué)生依法享有特殊、優(yōu)先受保護權(quán)

未成年人受保護的特殊、優(yōu)先權(quán)是相對于成年人的各項權(quán)利而言。我國《未成年人保護法》要求對兒童少年應(yīng)當(dāng)“給予特殊、優(yōu)先保護，保障未成年人的合法權(quán)益不受侵犯”。[2]“特殊優(yōu)先受保護”的含義，一是基于中小學(xué)生尚未成年，身心稚嫩，屬于弱勢群體，需要獲得來自國家、社會、學(xué)校、家庭等各方面的特別照顧，如國家為未成年人接種預(yù)防疾病的疫苗，公共交通工具上獲得的特別優(yōu)待，以及監(jiān)護人和其他成年人給予的監(jiān)護或特別呵護等。二是在危險或緊急情況下，未成年人應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于成年人得到救援，使他們優(yōu)先于成年人脫離危險。

7.中小學(xué)生依法享有發(fā)展權(quán)

發(fā)展權(quán)是指未成年人享有充分發(fā)展其全部體能和智能的權(quán)利，包括未成年人有權(quán)接受正規(guī)和非正規(guī)的教育，有權(quán)享有促進其身體、心理、精神、道德等全面發(fā)展的生活條件。未成年人的發(fā)展包括身體、智力、道德、情感、社會性等多方面的發(fā)展。發(fā)展權(quán)是未成年人權(quán)利體系中的核心內(nèi)容，受教育權(quán)是發(fā)展權(quán)中的重心，而素質(zhì)教育則是實現(xiàn)受教育權(quán)的最適當(dāng)方式，是未成年人實現(xiàn)發(fā)展權(quán)的必由路徑。

（二）學(xué)業(yè)負擔(dān)過重的法律性質(zhì)

1.侵犯了中小學(xué)生的法定權(quán)利

增加中小學(xué)生學(xué)習(xí)負擔(dān)的行為，剝奪了學(xué)生的部分自由，影響了中小學(xué)生的生存質(zhì)量，損害了學(xué)生的身心健康，破壞了學(xué)生自主選擇和參加體育、娛樂與其他社會活動的權(quán)利，過重的課業(yè)負擔(dān)占用了學(xué)生的業(yè)余時間，妨礙了學(xué)生意志力、想象力、注意力、創(chuàng)造力、領(lǐng)導(dǎo)力、生活能力、自衛(wèi)能力等綜合能力的正常發(fā)展，降低了學(xué)生預(yù)期可得到的成長質(zhì)量，未成年人保護法賦予中小學(xué)生的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、特殊優(yōu)先受保護權(quán)、參與權(quán)均遭到無情的侵犯。在教師強制過量作業(yè)以及家長的過度培優(yōu)上，教師和家長是侵權(quán)主體，而學(xué)生是受害人。

2.具有刑法所禁止的社會危害性

強迫學(xué)生過量作業(yè)或培優(yōu)，無異于變相剝奪中小學(xué)生的人身自由，往往導(dǎo)致身體器官——眼睛功能受損，普遍近視、體弱、思維能力發(fā)展受限。從長遠來看，這正是造成國家難以獲得創(chuàng)新型人才，其社會危害是遠期的、巨大的。

刑法總則第十四條規(guī)定：“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任?！北M管主觀上教師與家長并非以非法拘禁、損害學(xué)生健康和發(fā)展為目的，而是為了讓學(xué)生學(xué)到更多知識，通常并不具有侵害學(xué)生法定權(quán)利的主觀惡性，因而不構(gòu)成刑事犯罪，但在客觀方面，增負行為造成學(xué)生的課后自由被長期限制甚至剝奪，眼睛功能遭受損害，其社會危害性仍未能得到充分認識。從這種行為發(fā)生的普遍性、對學(xué)生健康和創(chuàng)新能力的重創(chuàng)、對國家的持續(xù)發(fā)展能力影響之深遠來看，其社會危害范圍之廣、后果之嚴重，不亞于非法拘禁與故意傷害刑事犯罪。

二、教育部門的法定權(quán)利與義務(wù)

（一）法律授予各級教育行政主管部門教育管理權(quán)

作為省級政府組成部門，該省教育廳對全省教育的行政管理權(quán)由我國《憲法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》、《教育法》、《義務(wù)教育法》等法律授權(quán)?！督逃ā返谑鍡l規(guī)定：“國務(wù)院教育行政部門主管全國教育工作，統(tǒng)籌規(guī)劃、協(xié)調(diào)管理全國的教育事業(yè)?？h級以上地方各級人民政府教育行政部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的教育工作?？h級以上各級人民政府其他有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，負責(zé)有關(guān)的教育工作?！币虼?，對其所轄省域內(nèi)各中小學(xué)校的教學(xué)活動進行監(jiān)督管理，是該省教育廳的法定權(quán)利與義務(wù)。

（二）實施素質(zhì)教育是教育主管部門和教育機構(gòu)法定義務(wù)

我國法律對中小學(xué)生的受教育權(quán)構(gòu)建了完整的權(quán)利體系，依照相關(guān)法律，未成年人的受教育權(quán)不是僅僅停留在學(xué)習(xí)機會的有無上，而是進一步提升到了學(xué)習(xí)質(zhì)量與學(xué)習(xí)目的的層面。我國未成年人不僅享有接受義務(wù)教育的基本權(quán)利，而且享有接受具有一定質(zhì)量的教育的權(quán)利，主要包括學(xué)習(xí)機會權(quán)、學(xué)習(xí)條件權(quán)、學(xué)習(xí)成功權(quán)。如《未成年人保護法》第十七條規(guī)定：“學(xué)校應(yīng)當(dāng)全面貫徹國家的教育方針，實施素質(zhì)教育、提高教育質(zhì)量，注重培養(yǎng)未成年學(xué)生獨立思考能力、創(chuàng)新能力和實踐能力。促進未成年學(xué)生全面發(fā)展。”《義務(wù)教育法》第三十五條規(guī)定“國務(wù)院教育行政部門根據(jù)適齡兒童、少年身心發(fā)展的狀況和實際情況，確定教學(xué)制度、教育教學(xué)內(nèi)容和課程設(shè)置，改革考試制度，并改進高級中等學(xué)校招生辦法，推進實施素質(zhì)教育。學(xué)校和教師按照確定的教育教學(xué)內(nèi)容和課程設(shè)置開展教育教學(xué)活動，保證達到國家規(guī)定的基本質(zhì)量要求?！钡谌臈l規(guī)定：“教育教學(xué)工作應(yīng)當(dāng)符合教育規(guī)律和學(xué)生身心發(fā)展特點，面向全體學(xué)生，教書育人，將德育、智育、體育、美育等有機統(tǒng)一在教育教學(xué)活動中，注重培養(yǎng)學(xué)生獨立思考能力、創(chuàng)新能力和實踐能力，促進學(xué)生全面發(fā)展。”有無充分適當(dāng)?shù)恼n外活動時間，有無多樣化的課外活動，是素質(zhì)教育與應(yīng)試教育的重要界線，《義務(wù)教育法》第三十七條“學(xué)校應(yīng)當(dāng)保證學(xué)生的課外活動時間，組織開展文化娛樂等課外活動”，該法條是對學(xué)校義務(wù)的具體限定，也是對素質(zhì)教育內(nèi)涵的進一步詮釋。

上述法條明確了教育行政部門與學(xué)校是對學(xué)生實施素質(zhì)教育的責(zé)任主體，素質(zhì)教育是學(xué)生獲得全面發(fā)展的主要的唯一的教育方式，明確賦予了學(xué)校應(yīng)當(dāng)為學(xué)生提供一定質(zhì)量的教育、保證其達到全面發(fā)展目標的義務(wù)，也為中小學(xué)生充分享有素質(zhì)教育權(quán)利提供了法律保障。

（三）教育機構(gòu)有權(quán)拒絕對教育教學(xué)活動的非法干涉

由于教科書是教師與學(xué)生日常教與學(xué)的核心內(nèi)容，貫穿著中小學(xué)生實現(xiàn)發(fā)展權(quán)的全過程，我國教育法對教科書及教學(xué)輔導(dǎo)資料的編寫、審查、出版發(fā)行、價格及選用做出了嚴格規(guī)定，與國家新聞出版主管部門與教育主管部門等多部門制定的規(guī)章及規(guī)范性文件共同構(gòu)建了保護未成年人身心健康的學(xué)習(xí)資料保護關(guān)隘，數(shù)年來多部門一直密切配合開展執(zhí)法工作。

有些出版商為利益驅(qū)動，通過某些特殊關(guān)系，要求學(xué)?；蛘呓處煆娏顚W(xué)生使用其出版的習(xí)題資料。對此，《教育法》第二十八條賦予了學(xué)校拒絕權(quán)，該條規(guī)定學(xué)校及其他教育機構(gòu)有權(quán)“拒絕任何組織和個人對教育教學(xué)活動的非法干涉”?！督逃ā返诙艞l規(guī)定了學(xué)校及其他教育機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)有“貫徹國家的教育方針，執(zhí)行國家教育教學(xué)標準，保證教育教學(xué)質(zhì)量、維護受教育者、教師及其他職工的合法權(quán)益”。這兩個法條結(jié)合起來說明，學(xué)校為了履行保護中小學(xué)生法定權(quán)益的義務(wù)，有權(quán)對教師的教學(xué)活動，包括作業(yè)的布置進行管理，有權(quán)拒絕非法編輯出版發(fā)行、危害學(xué)生身心健康的教學(xué)輔導(dǎo)資料進入課堂或課后的學(xué)習(xí)活動，這一權(quán)利可稱為學(xué)校的拒絕權(quán)。

三、教育管理減負措施引起的權(quán)利沖突及其解決

（一）中小學(xué)生習(xí)題資料的法律分析

1.中小學(xué)生作業(yè)習(xí)題編制者依法享有獨立著作權(quán)

從作業(yè)來源看，有的作業(yè)直接來源于教科書，有的由教師自行編制，有的全部或部分采用其他出版機構(gòu)出版的教輔資料。我國《著作權(quán)法》第二條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！薄吨鳈?quán)法實施條例》（以下簡稱“條例”）第六條：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生?！盵3]條例第二條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！睆脑O(shè)計編制作業(yè)的目的、形式和內(nèi)容來看，作業(yè)題大都是以幫助中小學(xué)生鞏固課堂知識、訓(xùn)練某種能力為目的進行的創(chuàng)作與匯編，包含一定的智力勞動，具備著作權(quán)法所要求的獨創(chuàng)性，因此可以認定，教科書、教師自行設(shè)計編制，或其他出版商出版的習(xí)題資料，只要包含有一定獨創(chuàng)性的習(xí)題，均具有獨立著作權(quán)，屬于著作權(quán)法保護的對象。如果委托中小學(xué)校和教師將擬布置給學(xué)生的作業(yè)題通過互聯(lián)網(wǎng)向社會公開，必然涉及權(quán)利人對作業(yè)題所享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

2.違規(guī)教輔資料是依法行使拒絕權(quán)的對象

數(shù)不勝數(shù)的教輔資料不顧國家依法設(shè)定的范圍和標準，紛紛以各種方式涌入學(xué)校，侵入學(xué)生的課余生活中。大量違規(guī)的習(xí)題出版物顯然迎合應(yīng)試教育，違反了未成年人保護法、教育法及義務(wù)教育法關(guān)于素質(zhì)教育的規(guī)定，與強令作業(yè)的教師共同侵害了學(xué)生的發(fā)展權(quán)等多種權(quán)利。

2011年《新聞出版總署關(guān)于進一步加強中小學(xué)教輔材料出版發(fā)行管理的通知》要求全國各新聞出版機構(gòu)及出版管理機構(gòu)“切實履行出版監(jiān)管職責(zé)，強化管理責(zé)任，細化監(jiān)管職能，建立健全責(zé)任制和責(zé)任追究制，并形成長效機制，堅決糾正中小學(xué)教輔材料出版發(fā)行中的各種違法違規(guī)行為，徹底改變中小學(xué)教輔材料過多過濫的狀況?！薄皣澜霭姘l(fā)行單位與教育行政主管部門、學(xué)校、老師進行地下交易和一切形式的商業(yè)賄賂行為，嚴禁出版發(fā)行單位在中小學(xué)教輔材料出版發(fā)行活動中違規(guī)收取費用或向中小學(xué)生和家長統(tǒng)一征訂、搭售教輔材料?！盵6]從這些文件的禁止性規(guī)定，結(jié)合前文關(guān)于素質(zhì)教育的法律規(guī)定可以看出，絕大多數(shù)中小學(xué)教學(xué)輔導(dǎo)資料不利于國家機關(guān)和學(xué)校依法推進和實施素質(zhì)教育，其違法性已經(jīng)為國家有關(guān)機關(guān)認定。

（二）網(wǎng)上曬作業(yè)的權(quán)利沖突及其解決

該省教育廳要求中小學(xué)校通過“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”公開作業(yè)題的做法是否合法可行，須解決兩個權(quán)利沖突：一是未成年人的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)與習(xí)題編制出版者著作權(quán)的沖突，二是教育行政主管部門的管理權(quán)與習(xí)題編制出版者的著作權(quán)權(quán)利沖突。

筆者認為，如果將彼此沖突的各項權(quán)利進行位階排序，可以得出這樣的結(jié)論：中小學(xué)生的生存權(quán)與發(fā)展權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于著作權(quán)，當(dāng)教育管理權(quán)針對性保護中小學(xué)生這一特殊群體時，教育管理權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于著作權(quán)。理由如下：

1.未成年人依法享有特殊優(yōu)先受保護的權(quán)利

上述相互沖突的三項權(quán)利，未成年人的生存權(quán)與發(fā)展權(quán)等權(quán)利、習(xí)題編制出版者的著作權(quán)，以及教育行政主管部門的管理權(quán)，均來自于相同位階的法律。但是特殊優(yōu)先保護原則是未成年人保護法基于未成年人的弱勢做出的特別規(guī)定，也是未成年人權(quán)利保障與成年人權(quán)利保障的突出區(qū)別。特殊優(yōu)先保護原則，將未成年人的法定權(quán)利從一般權(quán)利中單挑出來，使未成年人的各項法定權(quán)利具有優(yōu)位性，當(dāng)中小學(xué)生的法定權(quán)利與成年人的法定權(quán)利發(fā)生同等法律位階上的權(quán)利沖突時，這一原則要求成年人應(yīng)當(dāng)依法保障未成年人的法定權(quán)利優(yōu)先實現(xiàn)。因此，教輔資料中習(xí)題的著作權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)服從國家機關(guān)為保護未成年人合法權(quán)益所作出的規(guī)定。

2.著作權(quán)法允許教育主管部門合理使用任何已發(fā)表的作品

關(guān)于著作權(quán)的合理使用，《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定，“國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品”，“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬”?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第六條也相應(yīng)規(guī)定國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)，在合理范圍內(nèi)通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供他人已經(jīng)發(fā)表的作品的，“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬”。[4]教輔資料雖然擁有著作權(quán)法所規(guī)定的著作權(quán)，但是由于其內(nèi)容目標及版式設(shè)計等損害中小學(xué)生身心健康，違反了《未成年人保護法》、《教育法》和《義務(wù)教育法》及其下規(guī)章和規(guī)范性文件關(guān)于素質(zhì)教育的規(guī)定，教育部門依法限制、甚至酌情禁止其行使著作權(quán)，是為了保護未成年人的合法權(quán)益。該省教育廳要求學(xué)校通過“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”公開作業(yè)題，是執(zhí)行公務(wù)的行為。向公眾公開習(xí)題，意在讓公眾依法參與監(jiān)督學(xué)校的課業(yè)負擔(dān)情況，讓出版主管機關(guān)及時獲悉教輔資料的違規(guī)情況，以便及時查處。因此，該省教育廳要求學(xué)校網(wǎng)上曬作業(yè)屬于著作權(quán)法第二十二條所允許的“合理使用”。

3.習(xí)題著作權(quán)權(quán)利人行使著作權(quán)應(yīng)當(dāng)守法，不應(yīng)損害公共利益

知識產(chǎn)權(quán)制度設(shè)立的目的在于通過對知識產(chǎn)品的創(chuàng)造者、傳播者權(quán)利的保護，鼓勵健康有益知識產(chǎn)品的創(chuàng)造，但是不鼓勵違法的、損害公共利益的知識產(chǎn)品創(chuàng)造。[5]“促進技術(shù)、知識和信息的交流與利用，從而促進社會經(jīng)濟發(fā)展、科學(xué)和文化進步”“是知識產(chǎn)權(quán)法的終極目的”①，作為知識產(chǎn)權(quán)法重要組成部分的著作權(quán)法不外應(yīng)服從于這一目的。我國《著作權(quán)法》第四條規(guī)定“著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監(jiān)督管理?！苯梯o資料助推下教師強迫過量作業(yè)和家長過度培優(yōu)等針對中小學(xué)生的增負行為，具有嚴重的社會危害性。同時，絕大多數(shù)教輔資料的內(nèi)容、理念及編輯出版違反了未成年人保護及教育法律規(guī)定，嚴重損害中小學(xué)生身心健康，限制了人才的成長，影響國家創(chuàng)新與社會進步，其對社會公共利益的損害違背了知識產(chǎn)權(quán)法的立法目的，其著作權(quán)權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)依法受到限制或禁止?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第三條規(guī)定，“依法禁止提供的作品、表演、錄音錄像制品，不受本條例保護?！币虼耍撌〗逃龔d委托學(xué)校和教師將被列為課后作業(yè)的教輔資料習(xí)題公示于“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”，仍在《著作權(quán)法》允許的范圍內(nèi)，不屬于侵權(quán)，不具有違法性。

4.教師自行編制的未發(fā)表的習(xí)題屬于職務(wù)作品

教師自行設(shè)計的習(xí)題，很多是針對學(xué)生的課堂學(xué)習(xí)情況即時編制，未曾在其他地方發(fā)表，不在著作權(quán)法所允許的“合理使用”范圍之內(nèi)。但是，《著作權(quán)法》第十六條規(guī)定，“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用?！笨梢姡處熥孕芯幹频淖鳂I(yè)習(xí)題屬于職務(wù)作品，無論其是否發(fā)表過，學(xué)校有權(quán)優(yōu)先使用，包括有權(quán)決定行使信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。同時，根據(jù)《教育法》第二十九條規(guī)定，學(xué)校及其他教育機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行依法接受監(jiān)督的法定義務(wù)。各中小學(xué)校執(zhí)行該省教育廳文件，要求教師在將作業(yè)布置給學(xué)生之前，提前一周在網(wǎng)上公開，是行使對教師職務(wù)作品的優(yōu)先使用權(quán)，是在履行接受公眾監(jiān)督的法定義務(wù)。

當(dāng)然，網(wǎng)上公示習(xí)題，應(yīng)當(dāng)依法尊重著作權(quán)權(quán)利人的著作人身權(quán)。《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定，國家機關(guān)合理使用已經(jīng)發(fā)表的作品“應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利”。網(wǎng)上公示教師未發(fā)表的習(xí)題作品，同樣應(yīng)當(dāng)尊重教師的著作人身權(quán)，應(yīng)當(dāng)允許教師自行決定是否說明作品名稱，是否公開署名。

四、結(jié)論

該省教育廳通過建設(shè)“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”，委托學(xué)校和教師公開擬布置給中小學(xué)生的課后作業(yè)習(xí)題，讓公眾參與監(jiān)督，是依法優(yōu)先保障中小學(xué)生的法定權(quán)益，提高人才培養(yǎng)質(zhì)量，維護公共利益，促進國家與社會持續(xù)發(fā)展的公共管理行為，完全符合《未成年人保護法》、《教育法》、《義務(wù)教育法》、和《著作權(quán)法》規(guī)定。只要在“中小學(xué)生陽光減負網(wǎng)”上公開作業(yè)習(xí)題時尊重了著作權(quán)權(quán)利人的著作人身權(quán)，且沒有侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利，就不構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。

但是，《著作權(quán)法》關(guān)于公共利益的保護條款依然過于籠統(tǒng)，容易使保護中小學(xué)生這一未成年特殊群體的教育決策、教育管理及針對教學(xué)輔導(dǎo)出版物的管理和執(zhí)法活動陷入困境，同時現(xiàn)行《著作權(quán)法》對于內(nèi)容和發(fā)行方式違背未成年人成長規(guī)律、損害未成年人視力及身心健康的出版物缺乏明確有力的約束，建議在《著作權(quán)法》修訂時與《未成年人保護法》銜接，對未成年人加以特別保護：

（一）將對未成年人的特別保護寫入著作權(quán)法

將《未成年人保護法》中對未成年人的特別保護精神明確寫入著作權(quán)法。建議將《著作權(quán)法》第四條修改為：“著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益和未成年人的利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監(jiān)督管理?！?/p>

（二）增加對侵犯未成年人法定權(quán)利出版物責(zé)任人的處罰

建議將《著作權(quán)法》第四十八條修改為“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益與未成年人利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備，或吊銷出版許可證等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：......”，該條共列舉了八種應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé)任的情形，建議增加第（九）種，將“出版、復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播以未成年人為對象的出版物，損害未成年人利益，影響未成年人健康成長的”行為納入處罰范圍。

[注 釋]

①引自吳漢東《知識產(chǎn)權(quán)法的平衡精神與平衡理論》——馮曉青教授《知識產(chǎn)權(quán)法利益平衡理論》評析，來源于中國普法網(wǎng)http://www.legalinfo.gov.cn/index/content/2009-03/27/content_1071473.htm.

[1]法律出版社法規(guī)中心.法律小全書[M].北京：法律出版社，2007.

[2]信春鷹.未成年人保護法釋義[M].北京：法律出版社，2007.

[3]中國政府網(wǎng).著作權(quán)法實施條例[EB/OL].[2017—02—27].http://www.gov.cn/zwgk/content_2330132.htm.

[4]中國政府網(wǎng).信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例[EB/OL].[2006-05/29][2017—02—27].http://www.gov.cn/zwgk//content_294000.htm.

[5]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法的平衡精神與平衡理論-馮曉青教授《知識產(chǎn)權(quán)法利益平衡理論》評析[EB/OL].[2017—02—27].http://www.legalinfo.gov.cn/index/content/2009-03/27/content_1071473.htm.

[6]國家新聞出版總署.新聞出版總署關(guān)于進一步加強中小學(xué)教輔材料出版發(fā)行管理的通知 [EB/OL].[2017—02—27].http://www.gapp.gov.cn/news/1663/103324.shtml.

（責(zé)任編輯：張 銳）

Solutions for the Right Conflicts of the Basic Education Administration under the Digital Circumstance——Taking the Blue Plan Construction of"Website for the Primary and Middle School Student's Burden Reducing"of a Certain Provincial Education Department

WANG Hui
（Hubei Provincial Education Informatization Development Center,Wuhan,Hubei 430071）

Based on the public online display of student's exercises of primary and middle schools from the perspective of law,this paper probes into the problems to avoid the law risks and to protect the legal rights of teenagers to boost the legalization and scientificalization for the basic education by the educational administrative department.

digitalization;educational administration;right conflict

G462

A

1008—7427（2017）04—0054—06

2017—03—01

王慧（1969—），女，湖北洪湖人，碩士，湖北省教育信息化發(fā)展中心（湖北省電化教育館）專職法務(wù)人員，研究方向：法律實務(wù)。