吳晗+項(xiàng)鳳琴

摘 要 慈善既是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的晴雨表，也是調(diào)節(jié)貧富差距的平衡器。它有助于縮小社會(huì)的兩極分化，減弱民眾仇富心理，也有利于和諧社會(huì)的構(gòu)建。我國政府已經(jīng)認(rèn)識(shí)到慈善的重要性，去年三月全國人大發(fā)布《中華人民共和國慈善法》，對(duì)慈善事業(yè)進(jìn)行規(guī)制，但是要想徹底改變民眾對(duì)慈善事業(yè)的看法，讓慈善觀念深入人心，僅僅靠一部部門法律規(guī)制是不夠的。讓慈善再次煥發(fā)活力，實(shí)現(xiàn)慈善對(duì)社會(huì)的良好促進(jìn)作用，在根本大法——憲法中對(duì)慈善權(quán)予以確認(rèn)便顯得尤為急迫和重要。

關(guān)鍵詞 慈善權(quán) 入憲 慈善事業(yè) 立法

作者簡介：吳晗、項(xiàng)鳳琴，安徽大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向：憲法與行政法。

中圖分類號(hào)：D921 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.010

一、慈善權(quán)的概念及其作用

慈善蘊(yùn)含著豐富的人文訴求和倫理價(jià)值，它代表著人性的良知，彰顯著人們善的本性，也體現(xiàn)著對(duì)生命以及人的敬畏。從社會(huì)學(xué)的視角看，慈善是建立社會(huì)合作、信任和規(guī)范、共識(shí)的一種重要方式。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，慈善是調(diào)節(jié)收入分配的一種重要途徑。從公共管理學(xué)的角度看，慈善是創(chuàng)新社會(huì)治理的一個(gè)重要手段。而從法學(xué)的角度來看，慈善則是人所天生具有的一種基本權(quán)利。而對(duì)于慈善權(quán)，理論界的研究相對(duì)較少，對(duì)其基本定義也是雜亂不已。

筆者通過對(duì)比各位學(xué)者觀點(diǎn)，總結(jié)出慈善權(quán)的概念：慈善權(quán)的概念有狹義與廣義之分。從廣義來看，慈善權(quán)是包括公民個(gè)人與企事業(yè)單位等通過慈善捐贈(zèng)機(jī)構(gòu)或自行對(duì)不特定的社會(huì)公眾進(jìn)行慈善的權(quán)利和義務(wù)。從狹義來看，慈善權(quán)是指公民個(gè)人享有接受慈善與饋贈(zèng)慈善的權(quán)利。

本文中所用的慈善權(quán)主要是從其廣義概念來分析的。在我國當(dāng)今的歷史條件下，慈善權(quán)的確立，對(duì)于發(fā)展慈善事業(yè)、保障公民基本權(quán)利、縮小貧富差距、維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定以及協(xié)調(diào)民眾與政府的關(guān)系都有著極其重要的作用。而這一切，都需要憲法對(duì)慈善權(quán)予以保障為前提。

二、慈善權(quán)入憲的意義

（一）為部門法提供憲法支撐

憲法是一國的根本大法，是母法，其他部門法都是憲法的子法，是憲法精神和價(jià)值觀的體現(xiàn)。憲法確定公民基本權(quán)利范圍，然后通過部門法、國家機(jī)構(gòu)以及社會(huì)制度來對(duì)公民的基本權(quán)利加以保護(hù)。但是由于我國憲法對(duì)公民慈善權(quán)態(tài)度比較模糊，沒有做出明確規(guī)定。這就使得公民的慈善權(quán)利遭受侵害時(shí)，因沒有相關(guān)憲法依據(jù)而難以獲得其他法律有效的保障。憲法未對(duì)公民慈善權(quán)加以規(guī)定，這對(duì)我國慈善法律體系的建設(shè)也會(huì)存在不利影響。我國在2016年頒布了《中華人民共和國慈善法》，這在我國慈善權(quán)保護(hù)史上是一次巨大飛躍，對(duì)于慈善事業(yè)的發(fā)展具有里程碑式的意義。然而，由于在我國憲法中沒有明確公民享有慈善權(quán)，導(dǎo)致慈善權(quán)的保障只能停留在部門法上，難以上升到根本法的角度。在慈善法實(shí)施近一年以來，慈善事業(yè)的發(fā)展仍然舉步維艱，我國的慈善事業(yè)總體仍然沒有達(dá)到實(shí)施慈善法后所預(yù)期的效果，發(fā)展不容樂觀。這從根本上來看，缺乏憲法這部根本法律的支撐是關(guān)鍵。

（二）符合現(xiàn)代國家治理理念

近代國家的治理理念經(jīng)歷了由“警察國家”向“法治國家”以及“福利國家”的轉(zhuǎn)變，現(xiàn)代國家的治理也進(jìn)一步要求自由、平等、公正、法治，慈善的發(fā)展是符合現(xiàn)代國家的治理要求的。在世界范圍內(nèi)，對(duì)慈善問題的研究經(jīng)歷了由盛轉(zhuǎn)衰、再由衰轉(zhuǎn)而復(fù)興的歷程。隨著一系列社會(huì)公益慈善事件的曝光以及公眾慈善意識(shí)的覺醒，慈善問題日益引起人們的重視。更有學(xué)者提出了“慈善國家”這一概念，強(qiáng)調(diào)現(xiàn)代國家對(duì)于慈善事業(yè)應(yīng)當(dāng)給予高度重視以及承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。慈善權(quán)的憲法確認(rèn)，正契合了現(xiàn)行法治國家的治理理念，是符合由“警察國家”向“法治國家”的轉(zhuǎn)變，符合現(xiàn)代國家發(fā)展和治理的基本要求的。慈善權(quán)入憲，可以更好的體現(xiàn)法治國家的基本治理理念，對(duì)于改變政府部門與公民個(gè)人之間的管理模式，完善國家治理的路徑選擇，改善公民個(gè)人之間的共處關(guān)系都有十分重要的意義。

（三）促進(jìn)民族精神文化發(fā)展

中國的慈善思想源遠(yuǎn)流長，一直以來，熱情仁愛，樂善好施都是中華民族的傳統(tǒng)美德。我國的慈善事業(yè)有著其獨(dú)到的悠久歷史傳統(tǒng)。漢唐寺院的濟(jì)貧賑災(zāi)；宋代的養(yǎng)老扶幼事業(yè)；元朝的醫(yī)療救助；明清的民間慈善群體的放糧施粥等，都是我國慈善史上的優(yōu)秀篇章。但是在步入現(xiàn)代社會(huì)后，隨著社會(huì)利益結(jié)構(gòu)與價(jià)值觀念的多元化，以及部分惡意慈善、非法慈善事件的出現(xiàn)，破壞了民眾對(duì)于慈善的看法，降低了信任感。慈善的公信度缺乏，導(dǎo)致人們對(duì)于慈善的認(rèn)識(shí)呈現(xiàn)出片面化以及排斥化的現(xiàn)象，原有的傳統(tǒng)慈善倫理遭受一系列考驗(yàn)和挑戰(zhàn)。而慈善權(quán)的入憲，從根本大法層面對(duì)慈善予以確認(rèn)和強(qiáng)調(diào)，則可以彰顯國家與人民重拾慈善事業(yè)的決心，能夠重新擺正慈善在民眾心中的位置，在全社會(huì)更好的弘揚(yáng)慈善精神，發(fā)展慈善事業(yè)。同時(shí)，慈善權(quán)的入憲對(duì)于繼承中華民族的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化和弘揚(yáng)民族精神，對(duì)于維護(hù)中華民族的團(tuán)結(jié)和維系人民群眾之間的感情，都有著重要的促進(jìn)作用。

三、慈善權(quán)入憲的模式選擇

（一）立法層面

對(duì)于慈善權(quán)的入憲，首先要考慮慈善權(quán)的性質(zhì)以及憲法的相關(guān)條款規(guī)定。一方面，慈善權(quán)作為一種權(quán)利，它是公民與生俱來應(yīng)當(dāng)享有的基本權(quán)利，另一方面，慈善權(quán)又是每個(gè)公民應(yīng)當(dāng)平等履行的一項(xiàng)基本法律義務(wù)。從這一方面看，慈善權(quán)類似于憲法規(guī)定的受教育權(quán)和勞動(dòng)權(quán)。從本質(zhì)上來看，我國《憲法》對(duì)于第二章公民基本權(quán)利都是同等保護(hù)的。

但是具體來看，在排列上還是有一定的邏輯順序的。首先，在憲法上，公民的基本權(quán)利是寫在公民的基本義務(wù)之前的，其次，在基本權(quán)利中，是遵循著公民基本政治權(quán)利、社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利、文化教育權(quán)利這樣的順序來的。慈善權(quán)因?yàn)槠淙松碡?cái)產(chǎn)屬性，應(yīng)該規(guī)定在社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利之中。所以筆者認(rèn)為，慈善權(quán)應(yīng)該列于我國現(xiàn)行《憲法》第三十三至五十六條之間，從而對(duì)于慈善權(quán)給與根本大法保障的作用。

另外，與其他行為比較，慈善既缺乏組織嚴(yán)密的體系，也缺乏科學(xué)規(guī)范的運(yùn)作網(wǎng)絡(luò)，加之當(dāng)前尚未形成健全的法律支持體系和包容的慈善文化，慈善主體借個(gè)人之力直接服務(wù)于社會(huì)更容易暴露在公眾面前，這就使慈善主體行善在客觀上很不易。容易形成慈善的泛道德化，這種慈善認(rèn)同度的降低會(huì)觸發(fā)“塔西倫效應(yīng)”：當(dāng)人們看慈善報(bào)道時(shí)，會(huì)不自覺地發(fā)出質(zhì)疑。公眾會(huì)形成一種有罪推定思維，對(duì)任何慈善都會(huì)投以猜疑的目光。在這種思維邏輯的模式下，人們對(duì)于慈善的信任度無從談起。

所以，為了改變這種情況，除了要在憲法中規(guī)定慈善權(quán)予以原則性的根本保障外，在相關(guān)的具體立法上，也應(yīng)該予以具體的法律規(guī)范。為此，需要通過相關(guān)立法確立一個(gè)具體的慈善機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)具體的慈善事業(yè)，要通過法律賦予其明確的職責(zé)與分工，要有具體的監(jiān)管與保障職能，要定期公開與陽光公開相結(jié)合。只有慈善的透明才能得到民眾的信任，只有民眾的信任才有慈善事業(yè)的發(fā)展。

（二）社會(huì)層面

公民慈善權(quán)中很重要的一項(xiàng)就是慈善管理權(quán)，良好的慈善事業(yè)不能單純依靠法律和政府，還需要公民的廣泛參與。但憲法未規(guī)定公民慈善權(quán)，公民在參與慈善活動(dòng)中受到的損失難以得到保護(hù)，這會(huì)打擊公民參與慈善的積極性。而缺少民眾的參與，慈善法律法規(guī)就無法切實(shí)有效的實(shí)施，保護(hù)慈善權(quán)與發(fā)展慈善事業(yè)就成了一句空話。一直以來，對(duì)于慈善觀念的誤區(qū)導(dǎo)致我國的慈善現(xiàn)實(shí)難如人意。當(dāng)前國內(nèi)慈善組織數(shù)量缺少，動(dòng)員社會(huì)資源能力有限，政府稅收鼓勵(lì)政策滯后，慈善組織的公信力的缺乏，民眾對(duì)慈善不信任，人們不敢慈善不愿慈善，已成為制約我國慈善事業(yè)發(fā)展的障礙。根據(jù)筆者在2016年11月-12月間對(duì)于民眾的抽樣調(diào)查的問卷統(tǒng)計(jì)顯示，約有七成以上的民眾對(duì)于慈善事業(yè)持以不信任的態(tài)度，有一半以上的民眾認(rèn)為慈善事不關(guān)己。（見表1）

有鑒于此，慈善事業(yè)我國在未來的發(fā)展除了從立法層面予以確認(rèn)和保障外，還需要在社會(huì)層面予以加強(qiáng)。就像有的學(xué)者所說的，“加強(qiáng)當(dāng)代中國慈善建設(shè)必須以人生觀、財(cái)富觀為突破口，以誠實(shí)守信為重點(diǎn)，以尊重人格為前提，實(shí)現(xiàn)理想與現(xiàn)實(shí)的統(tǒng)一。” 而在社會(huì)層面，宣傳與引導(dǎo)作用是其中尤其應(yīng)該突出的兩個(gè)重要方面。

關(guān)于宣傳，要利用所有的教育資源、各種自媒體進(jìn)行慈善權(quán)及慈善事業(yè)的宣傳，要從基層開始宣傳，從學(xué)生開始宣傳，讓慈善權(quán)深入社會(huì)各方面、深入所以民眾心中。

關(guān)于引導(dǎo)，要突出發(fā)揚(yáng)優(yōu)秀慈善者的帶頭模范作用，在社會(huì)上進(jìn)行擴(kuò)大與弘揚(yáng)，黨和政府要根據(jù)憲法和慈善法規(guī)定的具體規(guī)則對(duì)慈善機(jī)構(gòu)、慈善捐贈(zèng)者和慈善接受者予以引導(dǎo)，并對(duì)慈善管理程序中的相關(guān)問題進(jìn)行及時(shí)有效的監(jiān)管，從而改變民眾對(duì)于慈善長期以來的不信任，增加全社會(huì)的慈善認(rèn)同感，真正從內(nèi)心接受慈善權(quán)，為慈善權(quán)的確立、鞏固和發(fā)展提供群眾支撐。

四、結(jié)論

目前我國的慈善權(quán)理論無論是從法理還是憲法角度看，都存在著很多缺陷，如主體范圍不明、客體內(nèi)涵不清、內(nèi)容雜亂無章等，而學(xué)者在慈善權(quán)的性質(zhì)等方面進(jìn)行的研究也不夠深入，也成為了我國慈善權(quán)入憲的最大障礙。

與此同時(shí)，我國憲法未規(guī)定權(quán)利有許多。從世界范圍看，有許多國家至今也并沒有將慈善權(quán)納入憲法之中，為維護(hù)憲法的最高法的尊嚴(yán)，我們對(duì)慈善權(quán)入憲應(yīng)保持審慎冷靜的態(tài)度，將慈善權(quán)納入憲法需要更充足的理由。但是綜合來看，慈善權(quán)入憲是符合我國的憲法基本原則，是符合歷史發(fā)展的基本潮流的，相信在不遠(yuǎn)的將來，社會(huì)的進(jìn)一步發(fā)展、更多學(xué)者的深入研究和民眾慈善權(quán)意識(shí)的覺醒，一定會(huì)加速慈善權(quán)的入憲，我國的慈善事業(yè)也一定會(huì)更加繁榮。

注釋：

周中之.當(dāng)代中國慈善倫理的理想與現(xiàn)實(shí).河北大學(xué)學(xué)報(bào).2011.