倪 明

（銅陵學(xué)院 法學(xué)院，安徽 銅陵 244000）

論域名搶注商標(biāo)侵權(quán)

倪 明

（銅陵學(xué)院 法學(xué)院，安徽 銅陵 244000）

隨著實體經(jīng)濟和電子商務(wù)的飛速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)域名的經(jīng)濟價值屬性越來越明顯。網(wǎng)絡(luò)域名和商標(biāo)同樣都是企業(yè)發(fā)展過程中不可或缺的部分，二者既有相似之處，又有不同的內(nèi)在屬性?，F(xiàn)行法律對于網(wǎng)絡(luò)域名和商標(biāo)的保護側(cè)重點和采取的原則各不相同。由此導(dǎo)致域名搶注商標(biāo)現(xiàn)象頻發(fā)。本文從分析域名和商標(biāo)的基本概念出發(fā)，探究了網(wǎng)絡(luò)域名搶注商標(biāo)現(xiàn)象的成因，最后對域名搶注商標(biāo)侵權(quán)行為的法律規(guī)制提出些許建議。

域名權(quán)；商標(biāo)權(quán)；域名搶注

一、域名搶注商標(biāo)概述

伴隨經(jīng)濟發(fā)展和信息技術(shù)的進步，商標(biāo)與域名之間的相互轉(zhuǎn)化日趨頻發(fā)。域名搶注商標(biāo)現(xiàn)象更是層出不窮。二者之間的沖突可以通過近些年的典型案例可以看出，比如，騰訊公司的QQ相關(guān)域名被國內(nèi)和國外相關(guān)人士注冊案例；李嘉誠的長江實業(yè)被人搶注域名案例。為妥善解決域名搶注商標(biāo)行為，我們需要對二者基本含義進行明確界定。

（一）商標(biāo)與域名的概念

1.商標(biāo)的概念

法律上對于商標(biāo)的概念有不同的界定和表達。但是，商標(biāo)的主要功能都是為了區(qū)分不同的服務(wù)和商品。筆者認(rèn)為，商標(biāo)指的是商事主體用以區(qū)別自身產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)識[1]。該標(biāo)識可以由文字、圖像和三維立體等要素組合或者單獨構(gòu)成。

2.域名的概念

同樣，法律上對于域名概念有不同的界定和表達。美國《反域名搶注法》認(rèn)為，域名指的是互聯(lián)網(wǎng)上企業(yè)電子地址的組成部分。該地址是由注冊員和域名注冊登記機構(gòu)分配或者注冊的包含數(shù)字和文字的名稱。國際知識產(chǎn)權(quán)組織認(rèn)為，域名指的是一種友好名稱。該名稱是為便于記憶的IP地址，專為計算機定位[2]。我國04年出臺的關(guān)于域名的部門規(guī)章認(rèn)為，中文域名由中文文字參與組成。而域名指的是為顯示IP地址而使用的字符標(biāo)識，該標(biāo)識目的是為識別和定位計算機。

在經(jīng)濟活動中，域名同時也是一種商業(yè)標(biāo)識，某種程度上可以成為企業(yè)網(wǎng)上商標(biāo)，具有很強的經(jīng)濟效能。正因為如此，所以才會出現(xiàn)域名搶注商標(biāo)現(xiàn)象。筆者認(rèn)為，域名指的是某種文字和符號組成的網(wǎng)絡(luò)地址，該地址目的是為定位計算機。

（二）商標(biāo)與域名的關(guān)系

商標(biāo)和域名有很多的相同特點，比如，標(biāo)識性、無體性、排他性和程序性等等。作為不同的無形資產(chǎn)，二者仍有一定區(qū)別：

1.要素區(qū)別

相比較于商標(biāo)而言，域名的構(gòu)成要素比較單調(diào)。而《商標(biāo)法》在2013年修訂之后，構(gòu)成要素范圍進一步擴大到聲音。目前，我國第一例聲音商標(biāo)是中國廣播電臺的開場曲。所以，商標(biāo)具有豐富的構(gòu)成要素。域名僅僅由數(shù)字或者字母組成。

2.適用范圍區(qū)別

相比較于商標(biāo)而言，域名的適用范圍窄，局限于互聯(lián)網(wǎng)。而商標(biāo)是用以區(qū)分不同的產(chǎn)品和服務(wù)的標(biāo)識，范圍更加廣泛。

3.主體區(qū)別

相比較于商標(biāo)而言，域名的使用主體更加廣泛。首先，《商標(biāo)法》規(guī)定商標(biāo)的使用主體僅僅為自然人、法人或者其它組織，商標(biāo)主體有一個共性就是一般是商品或服務(wù)的提供者。而域名的使用主體不限于此[3]。其次，《商標(biāo)法》對于商標(biāo)進行了不同的類別區(qū)別。同樣一個商標(biāo)可以適用于不同行業(yè)類別的主體。而域名沒有此項區(qū)分，一個域名僅對應(yīng)一個主體。

4.取得方式區(qū)別

域名的注冊取得一般具有一定國際性，取得的前提就是沒有在先注冊。很少發(fā)生域名在不同國家分別享有權(quán)利的現(xiàn)象。而商標(biāo)是各個國家依據(jù)國內(nèi)法獨立地進行，所以經(jīng)常會導(dǎo)致同一商標(biāo)在不同國家分屬不同權(quán)利主體的現(xiàn)象。

5.注冊原則區(qū)別

相比較商標(biāo)的注冊原則而言，域名的注冊原則比較單一，僅僅采取的是注冊在先原則。商標(biāo)的注冊原則比較復(fù)雜，有申請在先和使用在先原則的綜合考量。

二、域名搶注商標(biāo)成因分析

綜上所述，域名和商標(biāo)在構(gòu)成上有許多的相似之處，且都具有很強的經(jīng)濟效能。所以，二者在實務(wù)過程中經(jīng)常產(chǎn)生沖突。域名搶注商標(biāo)主要表現(xiàn)為以下三種類型：盈利類型（惡意注冊他人商標(biāo)為域名，然后盈利轉(zhuǎn)賣）；非盈利類型（注冊之后自己進行非商業(yè)性的使用該域名）；多個商標(biāo)權(quán)利人域名使用沖突[4]。總的來說，域名搶注商標(biāo)具有以下一些原因：

（一）域名資源有限

雖說域名是有文字和數(shù)字組成，但是優(yōu)秀的域名資源是有限的。域名資源有限主要包括以下兩個原因：首先是英文域名的核心地位導(dǎo)致各國域名資源開發(fā)受到嚴(yán)重限制。域名經(jīng)過長期發(fā)展之后，大部分國家均以開放非英語域名。比如，中國的公司域名可以表達為：新浪體育公司。由于域名起源自美國，導(dǎo)致英語域名在域名領(lǐng)域占有核心地位，各國官方語言的域名推廣和使用的效果大打折扣。其次是頂級域名的限制。頂級域名一般是依據(jù)行業(yè)類別或者國家作出，不能隨意選擇。

（二）保護范圍缺陷

國內(nèi)司法實踐過程中，基本上已經(jīng)認(rèn)可域名可以作為強制執(zhí)行的財產(chǎn)對象，所以，域名和商標(biāo)一樣具有財產(chǎn)屬性與經(jīng)濟效能。域名注冊人享有域名的財產(chǎn)性權(quán)利。然而，法律并未明確界定域名的具體法律屬性。歐盟曾經(jīng)早在96年在知識產(chǎn)權(quán)保護中開辟“特別權(quán)利”。國際知識產(chǎn)權(quán)組織雖將域名歸為特別權(quán)，但對于域名的法律屬性并無詳細的界定。所以，域名和商標(biāo)的范圍界限比較模糊。

（三）內(nèi)在屬性沖突

域名內(nèi)在屬性一般包括國際性、排他性、標(biāo)識性、唯一性等。域名與商標(biāo)雖都有標(biāo)識性。其他方面的屬性則差異較大。商標(biāo)具有一定的地域?qū)傩蕴卣?，不同的司法管轄范圍可以產(chǎn)生多個權(quán)利主體。域名則不會出現(xiàn)多個權(quán)利主體。域名具有絕對的唯一性，而商標(biāo)則具有相對的唯一性。

三、域名搶注商標(biāo)行為規(guī)制對策

（一）明確處理原則

筆者認(rèn)為，域名搶注商標(biāo)行為規(guī)制過程中應(yīng)該遵循以下基本原則：平衡權(quán)利原則；誠實信用原則；責(zé)任區(qū)分原則；公共利益保護原則。

1.平衡權(quán)利原則

民法領(lǐng)域的法律關(guān)系本質(zhì)上基本屬于利益關(guān)系，而知識產(chǎn)權(quán)屬于民法特別法?！肮健钡膬r值理念貫穿民法始終。平衡權(quán)利原則是“公平理念”的細化。不管是域名還是商標(biāo)均屬于智慧財產(chǎn)權(quán)。而知識產(chǎn)權(quán)某種程度上來看就是在公共利益和個人利益之間尋求平衡點。平衡權(quán)利原則同樣體現(xiàn)在不同的個人利益之間的權(quán)衡。商標(biāo)權(quán)利人和域名權(quán)利人均有一定利益空間，且二者利益有時會出現(xiàn)適度重合。

2.誠實信用原則

誠實信用原屬于傳統(tǒng)民法的帝王條款，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域也應(yīng)該承繼該原則。誠實信用指的是權(quán)利主體從事民事活動過程中應(yīng)該守信誠實，以適度合理的方式行使權(quán)利或履行義務(wù)。當(dāng)今社會，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)和我們?nèi)粘Ｉ罹o密相關(guān)，生活的方方面面都離不開網(wǎng)絡(luò)。得益于信息技術(shù)的進步，網(wǎng)絡(luò)使得我們生活更加便捷、高效。所以，域名在實務(wù)過程中的標(biāo)識功能和經(jīng)濟價值突顯。域名的注冊使用過程都應(yīng)該遵循傳統(tǒng)民法的誠實信用原則，不應(yīng)惡意侵犯在先合法權(quán)益。

3.責(zé)任區(qū)分原則

域名侵犯商標(biāo)權(quán)有多種表現(xiàn)形式，在先權(quán)益受損失程度各異。針對不同的商標(biāo)權(quán)應(yīng)該進行區(qū)別對待。馳名商標(biāo)具跨行業(yè)特征所以應(yīng)該充分保護，而普通商標(biāo)的價值較馳名商標(biāo)低。針對不同的商標(biāo)侵權(quán)，以及不同的侵權(quán)程度，應(yīng)該采取不同的責(zé)任承擔(dān)方式和手段。

4.公共利益保護原則

法律應(yīng)該為大多數(shù)人服務(wù)。知識產(chǎn)權(quán)本身就是為了平衡個人利益和社會利益的沖突。一方面鼓勵大家創(chuàng)造，另外一方面又不偏離公共利益促進的軌道。對于一些涉及特殊的公共利益域名注冊應(yīng)該采取特別保護。此方面，本文將在以下具體措施中進行詳細分析。

（二）完善注冊機制

除中國和新加坡等少數(shù)國家采取政府部門管理域名注冊外，絕大多數(shù)國家和地區(qū)網(wǎng)絡(luò)域名的管理機構(gòu)具有民間商業(yè)性質(zhì)。先占先注冊原則為世界大多數(shù)域名管理機構(gòu)所采用。筆者認(rèn)為應(yīng)該從以下幾點改進注冊機制。首先是，禁止“空殼域名”注冊。域名被注冊之后并無法律明確規(guī)定必須在合理期間內(nèi)使用?！翱諝び蛎钡男问蕉诜e導(dǎo)致了大量的惡意注冊現(xiàn)象出現(xiàn)。由此滋生出更多的域名投機注冊人。筆者認(rèn)為確定域名的合理使用期限是有必要的。法律應(yīng)該規(guī)定注冊人在合理期限內(nèi)未使用該域名就會產(chǎn)生相應(yīng)后果。當(dāng)然，防御性域名注冊應(yīng)該受到保護；其次，完善馳名商標(biāo)域名保護。較普通商標(biāo)而言，馳名商標(biāo)享有跨行業(yè)范圍和國際優(yōu)先權(quán)保護。在域名領(lǐng)域同樣應(yīng)該借鑒，涉及馳名商標(biāo)域名注冊應(yīng)該有預(yù)先檢索機制；再次，建立公共利益保護機制。雖域名注冊一般采取在先原則，然而當(dāng)涉及公共利益領(lǐng)域時應(yīng)該進行保留。涉及公共利益的域名注冊必須由該組織或者相關(guān)權(quán)利人享有。公共利益保護所涉及的領(lǐng)域一般包括：科研教育、衛(wèi)生醫(yī)療、地理標(biāo)志、風(fēng)景名勝等等；最后，增設(shè)“異議期”。域名注冊應(yīng)該有一個“異議期”公示，在此期限內(nèi)相關(guān)權(quán)利主體可以申請異議，但應(yīng)提供證據(jù)證明在先權(quán)利[5]?？紤]到互聯(lián)網(wǎng)時代的信息傳播速度，該期限不宜過長。

（三）商標(biāo)淡化理論的借鑒

雖然我國立法并未明確“商標(biāo)淡化理論”，但司法實踐中商標(biāo)淡化理論仍有意義。因為“商標(biāo)淡化理論”不屬于正式法律依據(jù)，所以“商標(biāo)淡化理論”的使用受到一定限制?！吧虡?biāo)淡化理論”起源于美國，其目的是為加強馳名商標(biāo)的專門保護。在美國，“商標(biāo)淡化理論”使用范圍較廣，有很強延伸性，實務(wù)過程中“商標(biāo)淡化”經(jīng)常受到擴大解釋，所以前文分析的“非盈利性”和“盈利性”搶注均可以適用該理論?！吧虡?biāo)淡化理論”的判斷標(biāo)準(zhǔn)是看是否影響到馳名商標(biāo)的顯著性和使用價值[6]。所以，對于馳名商標(biāo)的保護可以借鑒“商標(biāo)淡化理論”。另一方面，“商標(biāo)淡化理論”借鑒同時應(yīng)注意限制具體適用條件，以免侵犯合法域名注冊人權(quán)益。法院在適用“商標(biāo)淡化理論”的同時，應(yīng)適當(dāng)考量經(jīng)濟損失的大小。

（四）明確商標(biāo)權(quán)與域名權(quán)的保護范圍

關(guān)于商標(biāo)權(quán)的排他性能否適用于網(wǎng)絡(luò)空間，現(xiàn)行法律并無明確的規(guī)定，法院在司法實踐不宜輕易擴大范圍。但是在某些情形下，確實有必要對商標(biāo)的排他性進行擴大，否則就會出現(xiàn)商標(biāo)權(quán)益無法確保。所以，應(yīng)該規(guī)定在特殊情形下對商標(biāo)排他性進行擴張，由此平衡商標(biāo)權(quán)人和域名權(quán)人利益沖突[7]。

通過分析域名的內(nèi)在屬性，我們得知域名具有財產(chǎn)屬性，至于域名到底屬于何種性質(zhì)的財產(chǎn)權(quán)利則無明確的界定。所以，應(yīng)該通過立法明確域名的財產(chǎn)屬性。域名權(quán)的保護也不能一概而論，否則就很容易出現(xiàn)域名囤積現(xiàn)象。能享受域名權(quán)的完全保護的域名本身應(yīng)該具備一定的標(biāo)準(zhǔn)，比如可以借鑒商標(biāo)權(quán)里面馳名商標(biāo)的顯著性標(biāo)準(zhǔn)。域名權(quán)本身和該域名的廣泛使用和宣傳有密切關(guān)聯(lián)。至于一些“空殼域名”則可不必完全保護。

（五）采取多種救濟手段

域名搶注商標(biāo)之后，權(quán)利的救濟手段是在先權(quán)利人救濟的重中之重。UDRP、ACPA以及我國采取的救濟措施大致包括以下幾種：注銷與轉(zhuǎn)讓、停止侵權(quán)、賠償損失和法定賠償金等。UDRP不是法律，所以采取的是柔性救濟手段（注銷與轉(zhuǎn)讓），權(quán)利人的經(jīng)濟損失很難得到充分填補。關(guān)于賠償金救濟手段，ACPA較中國來說，美國立法更加完善，有具體的賠償數(shù)額，確定了無法證明實際損失時候每個域名的法定賠償數(shù)額[8]。這方面值得我國適當(dāng)借鑒。

[1]杜小衛(wèi).域名搶注及其法律規(guī)制[J].河北法學(xué)，2008，（6）.

[2]趙建良.美國法上域名與商標(biāo)指示性合理使用之借鑒[J].知識產(chǎn)權(quán)，2015，（9）.

[3]郝一丁.論與域名相關(guān)的商標(biāo)權(quán)利糾紛及其解決[J].政治與法律，2010，（1）.

[4]黃智剛.中、美、英商標(biāo)與域名爭議解決辦法比較研究[J].科技與法律，2007，（1）.

[5]李艷.論澳大利亞仿冒法與互聯(lián)網(wǎng)上的域名糾紛[J].陜西教育高教，2013，（12）.

[6]倪明.刷單行為法律問題初探[J].赤峰學(xué)院學(xué)報，2016，（11）.

[7]劉迪.論我國域名與商標(biāo)的沖突及解決[J].云南社會主義學(xué)院學(xué)報，2012，（1）.

[8]倪明.淺析商業(yè)秘密的司法保護[J].赤峰學(xué)院學(xué)報，2016，（9）.

安徽省經(jīng)濟法課程教學(xué)團隊項目（2014jxtd039）

倪明（1989-），男，碩士，銅陵學(xué)院法學(xué)院助教，省級經(jīng)濟法重點教學(xué)團隊成員，主要從事經(jīng)濟法研究。