趙云海，郝瑞雪

（1.晉中學(xué)院公共管理學(xué)院，山西晉中030619；2.蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅蘭州730000）

我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律問題研究

趙云海1，郝瑞雪2

（1.晉中學(xué)院公共管理學(xué)院，山西晉中030619；2.蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅蘭州730000）

近年來，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸正處重要的發(fā)展階段，作為互聯(lián)網(wǎng)金融的新生力量，在提高社會閑散資金利用率等方面發(fā)揮重要作用。但是目前對它的監(jiān)管尚處于真空狀態(tài)，整合行業(yè)環(huán)境，保障金融市場秩序勢在必行。本文通過對我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺存在的主要問題和法律風險進行分析，結(jié)合現(xiàn)階段我國的實際情況，對規(guī)范我國P2P行業(yè)監(jiān)管提出相關(guān)的法律建議。

P2P；P2P網(wǎng)絡(luò)借貸;法律問題;風險監(jiān)管

一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺概述

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺概念

P2P（“peer to peer”），對等網(wǎng)絡(luò)，即對等計算機網(wǎng)絡(luò)，打破了傳統(tǒng)的Client/Server（C/S）模式，每個網(wǎng)絡(luò)節(jié)點都能在這個網(wǎng)絡(luò)中交互和共享，他們的地位平等，既是網(wǎng)絡(luò)中的提供者，又是獲取者。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的興起正是依托于此和PC端的普及，讓每一個P2P的成員能夠享受借貸交易的完成和資金動態(tài)流動的點對點高效金融服務(wù)。是互聯(lián)網(wǎng)金融的重要新生力量，也是我國惠普金融的重要組成部分。

不同于傳統(tǒng)的信貸，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的門檻更低、便捷性更強，在提高個人和小微企業(yè)的融資率、社會閑散資金利用率、資金流動率等方面作用顯著。2014年6月，我國手機網(wǎng)民占達83.4%，規(guī)模首次超過傳統(tǒng)PC網(wǎng)民，移動互聯(lián)時代的到來，讓P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的在線服務(wù)管道更加多樣，這既是一個搶占市場的新機遇，同時也是對新技術(shù)開發(fā)水平、新市場推廣能力等方面的新挑戰(zhàn)。

（二）主要P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的基本情況

小額借貸形式最早起源于國際惠普金融之父尤努斯和他的孟加拉鄉(xiāng)村銀行（也譯作格萊珉銀行）。他的構(gòu)想最初來自于他在1972年的一次將27美元分借給42個人用于從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的實踐。經(jīng)過幾年的努力和研究，1983年，他創(chuàng)辦的專為窮人貸款的“鄉(xiāng)村銀行”得到政府批準。格萊美銀行的出現(xiàn)基于市場的需求，利率略高于傳統(tǒng)銀行保證了一定的盈利性，同時低于高利貸者的無抵押貸款的模式，并在解決失業(yè)，消除貧困、促進農(nóng)業(yè)發(fā)展等方面卓有成效。2006年尤努斯獲得了諾貝爾和平獎。

2005年3月，世界上第一家P2P貸款平臺—Zopa，在英國人理查德·杜瓦，詹姆斯·亞歷山大，薩拉·馬休斯和大衛(wèi)·尼克爾森4位年輕人共同努力下成立。即使存在信息不對稱，Zopa在相對完善的風控措施之下，仍將平臺的壞賬率保持在低水平。Zopa將借款人的信用等級劃分為A+，A，B，C四個等級，以信用等級和借款人意愿最終確定借款人的貸款利率。在風險防控方面，Zopa采用了分散貸款人資金進行投資、建立safeguad基金、強制按月還款等一系列風控措施保障貸款人利益。

2007年，Renaud Laplanch的Lending Club（以下簡稱為LC）在美國開始正式運營。LC并不會向其他貸款人提供擔?；蛘叩盅海窃诮灰浊皩杩钊诉M行個人信息的認證并作出A—G的分級方式來降低壞賬率（通常A級貸款的借款人具有最高的還款能力）。同時LC負有對借款人包括姓名、聯(lián)系方式在內(nèi)的隱秘信息的保密義務(wù)，但除此之外的與貸款有關(guān)的其他信息，貸款人有權(quán)得知。在運營方面，LC向借款人收取貸款總額的1%—5%、向貸款人收取投資總額的1%作為服務(wù)費實現(xiàn)盈利和公司運轉(zhuǎn)[1]。

拍拍貸所屬上海拍拍貸金融信息服務(wù)有限公司，成立于2007年6月，是我國第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺。拍拍貸作為單純的中介平臺，不要求借款人提供抵押，也不對貸款人提供保。借款人和貸款人以競標方式完成在線借貸過程。在風險控制方面，拍拍貸官網(wǎng)的《服務(wù)協(xié)議》中明確指出一旦用戶借款逾期，拍拍貸有權(quán)向相關(guān)用戶提供其個人信息，并錄入網(wǎng)站黑名單，及國家和地方的公民征信系統(tǒng)。

宜信也是國內(nèi)一家主要的P2P平臺，主要采用在線申請和線下審核相結(jié)合的模式。借款人通過在宜信在線平臺注冊發(fā)布信息和請求，由其線下工作人員考核并最終發(fā)放貸款。宜信目前已在多個城市設(shè)有分公司，為面見本人、核查證件原件并當面詢問使用用途保證借款人的真實性提供保障。在風險防控方面，宜信也給了貸款人最大的保護，即不直接在借款人和貸款人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而是由宜信通過墊付資金的方式，將對借款人的債權(quán)作為債權(quán)憑證轉(zhuǎn)讓給貸款人[2]。這種方式遭到了一些學(xué)者對其P2P性質(zhì)的質(zhì)疑，但筆者認為探其本質(zhì)上還是個人對個人的借貸。

二、我國部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺暴露的主要問題及成因分析

筆者收集了近年來運營出現(xiàn)問題的P2P平臺基本數(shù)據(jù)。截止2016年11月，出現(xiàn)問題的P2P平臺數(shù)量已逾900家。筆者節(jié)選了部分問題平臺進行隨機歸納整理，并列出如下清單[3]：

序號P2P網(wǎng)絡(luò)平臺名稱注冊資本注冊日期所在省份問題成因1投寶金融120002016.11安徽提現(xiàn)困難2惠信寶500002016.08廣東提現(xiàn)困難3貸樂網(wǎng)10002016.03北京提現(xiàn)困難4匯富貸10002016.07上海經(jīng)偵介入5藝商貸5002016.03廣東經(jīng)偵介入6帝業(yè)投資200002016.02山西經(jīng)偵介入7多利寶理財（鄂）100002016.11湖北惡意跑路

序號P2P網(wǎng)絡(luò)平臺名稱注冊資本注冊日期所在省份問題成因8金貸子100002016.02江蘇惡意跑路919貸3002016.04北京惡意跑路10匯金豐300002016.09廣東停業(yè)歇業(yè)11新華金典200002016.02浙江停業(yè)歇業(yè)12四聯(lián)貸10002016.06山東停業(yè)歇業(yè)

通過對問題P2P平臺的數(shù)據(jù)整理，發(fā)現(xiàn)出現(xiàn)問題的成因主要集中在提現(xiàn)困難、經(jīng)偵介入、惡意跑路、停業(yè)歇業(yè)這四個方面。提現(xiàn)困難出現(xiàn)的原因除了自身運作上的資金周轉(zhuǎn)不周外，平臺間的擠兌行為也可能造成兌付不及時。經(jīng)偵調(diào)查主要指偵查機關(guān)在掌握一定線索和證據(jù)后，對有嫌疑的平臺介入調(diào)查核實。惡意跑路包括兩種情形，一是設(shè)立平臺之初便是為了集資詐騙，事后有預(yù)謀地失聯(lián)，一種是在承諾兌現(xiàn)貸款人利益時，資不抵債而事后逃債的行為。停業(yè)歇業(yè)有兩種情形，一種情形是平臺經(jīng)營不善，最終倒閉；另一種情形是平臺的經(jīng)營轉(zhuǎn)型。以上四種情況的分析都必須結(jié)合問題平臺的具體情況，才能做出準確真實的分析結(jié)果。在問題平臺的地區(qū)分布上，廣東省和山東省被認為是問題平臺的重災(zāi)區(qū)。筆者認為這和它們對外開放程度深、平臺數(shù)量多、地區(qū)監(jiān)管不到位有一定關(guān)系。事實上，P2P平臺出現(xiàn)問題也不是毫無征兆，一旦發(fā)現(xiàn)平臺有提現(xiàn)速度變慢、頻繁更換辦公地點或者拖欠員工工資等情況，就應(yīng)該引起借款人和貸款人的高度警惕。

三、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)展中出現(xiàn)的主要法律問題

（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式或誘發(fā)惡性非法集資

非法集資不是一個獨立的罪名，而是數(shù)個涉及非法集資的犯罪罪名的總稱，以其表現(xiàn)和主觀方面，大致可以分為兩類，一為違規(guī)型非法集資罪，如非法經(jīng)營罪、擅自發(fā)行股票、證券罪等。二為欺詐型非法集資罪，如集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪等。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺未依法登記并經(jīng)批準，向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物或其他方式向出資人還本付息或給予回報行為的，符合違規(guī)型非法集資罪的構(gòu)成要件。一旦非法集資行為出現(xiàn)之前即存在有非法占有的欺詐目的時，則將整個行為定性為欺詐型非法集資罪的構(gòu)成要件。司法實務(wù)中根據(jù)具體情況做出符合犯罪構(gòu)成和主觀惡性的定罪量刑。債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式作為一種P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的運作模式并不會產(chǎn)生法律問題，但若P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在運行過程中，未履行合同約定，突破資金不入賬戶的底線，平臺截留私吞，非法占有和挪用，甚至進行違法活動。則會違反《刑法》的相關(guān)規(guī)定。

（二）欠缺資金來源審核機制或成洗錢罪問題新缺口

準入門檻低是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的重要優(yōu)勢，但也埋下了安全隱患。目前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的信息審核集中于對借款人的資金流向和還款問題的規(guī)定，缺失對貸款人資格主體和資金來源的審核機制和實施細則?！缎谭ā返谝话倬攀粭l，明文規(guī)定了洗錢罪的具體內(nèi)容。洗錢罪的犯罪主體是一般主體，自然人和單位都可以是它的主體。P2P網(wǎng)絡(luò)平臺涉案時身份認定為單位。犯罪主觀方面是故意，即包括明知并積極追求犯罪結(jié)果的直接故意，也包括應(yīng)知并放任犯罪結(jié)果發(fā)生的間接故意。這一點在司法實務(wù)中需要司法機關(guān)和偵查機關(guān)去采集證據(jù)對問題P2P平臺主要負責人的主觀狀態(tài)進行認定。犯罪客體是復(fù)雜客體，即國家金融管理秩序和司法機關(guān)的正?；顒印2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一旦把貸款人的違法所得正規(guī)化，對于相關(guān)部門查處犯罪數(shù)額將產(chǎn)生不利影響。犯罪行為表現(xiàn)是為“上游犯罪”的所得及其收益，為其提供資金賬戶，協(xié)助將資金匯往境外，或者其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺會將貸款人的資金分配給多名借款人，這種運作模式也有掩飾、隱瞞犯罪所得的可能。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對貸款人采取的注冊會員制、個人信息自主填報等方式都為犯罪所得的“合法化”外衣提供了便利，借款人也無對貸款人資金來源的審慎監(jiān)督義務(wù)。這樣P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺就很有可能成為洗錢罪的新缺口。

（三）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺下的部分合同無效問題

為保障我國社會主義市場經(jīng)濟的健康運行，我國民法的基本原則是保護第一性合同的效力，通過規(guī)定違約責任、侵權(quán)責任等保護措施來規(guī)范市場行為。但是除了《合同法》52條規(guī)定的情形外，為了進一步規(guī)范民間借貸，維護金融市場穩(wěn)定，更好地落實法律在司法實踐中的運用問題，2015年9月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》、2016年8月24日發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》又具體列舉了在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺下成立的多種合同無效情形，以尋求在公民主體間意思自治與經(jīng)濟發(fā)展平衡之間的協(xié)調(diào)。

四、規(guī)范我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管體系的方式

（一）制定行業(yè)標準，推進行業(yè)自律

2011年10月17日，由P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺宜信、貸幫、人人貸發(fā)起成立“小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)聯(lián)席會”，并發(fā)布了《小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)行業(yè)自律公約》；2016年3月25日，經(jīng)國務(wù)院批準，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會在上海成立。這些自律機構(gòu)尚未形成一個統(tǒng)一的、全國性的、權(quán)威性的行業(yè)協(xié)會，在以下幾個方面仍需努力：

1、細化P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的業(yè)務(wù)范圍

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只是信息中介[4]而不是信用中介，但是在實務(wù)中很多P2P平臺為了獲取客戶而推出包括擔保在內(nèi)的一系列風險防控措施，“去擔?；眲荼爻蔀槿蘸驪2P平臺的發(fā)展趨勢之一。因此，行業(yè)協(xié)會可以在相關(guān)自律公約中明確平臺的業(yè)務(wù)范圍，回歸P2P平臺信息中介的本質(zhì)。

2、引入第三方保險或擔保機構(gòu)

P2P平臺的風險防控水平良莠不齊，行業(yè)可以督促引入第三方保險或擔保機構(gòu)，保障貸款人的權(quán)利。實務(wù)中，也會看到P2P平臺起訴逾期借款人的情形，但事實上平臺和貸款人之間服務(wù)合同的性質(zhì)屬于居間合同，P2P平臺作為居間人并沒有權(quán)利直接起訴逾期貸款人，除非服務(wù)合同有明確規(guī)定或事后貸款人授權(quán)P2P平臺維權(quán)。所以引入第三方保險或擔保機構(gòu)才能更有效保證貸款人的資金安全。

3、明確P2P平臺的風險告知義務(wù)

高回報率往往和高風險率并存，但是平臺在宣傳過程中過分強調(diào)平臺的高回報率，卻只字不提或者淡化風險的存在，以至于貸款人最后血本無歸，容易誘發(fā)社會問題，造成對社會秩序的破壞。但是，風險告知義務(wù)又是法律所不能細致規(guī)定的，因此要依靠行業(yè)自律組織，明確要求平臺對貸款人風險的告知義務(wù)，保證貸款人的基本知情權(quán)。

（二）發(fā)揮相關(guān)行政監(jiān)管部門的監(jiān)督指導(dǎo)作用

目前業(yè)界的共識是P2P平臺采取由行政監(jiān)管和行業(yè)自律相結(jié)合的模式才能保障成效。2014年3月5日，李克強總理代表國務(wù)院在十二屆全國人大二次會議上作《政府工作報告》時指出，既要促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展，發(fā)揮P2P平臺惠普金融的作用促進小微企業(yè)、“三農(nóng)”的發(fā)展，同時又要完善金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，把P2P監(jiān)管納入政府行政監(jiān)管的范疇之內(nèi)。根據(jù)目前的實際情況，筆者認為可以在以下幾個方面采取措施：

1.將P2P納入央行征信系統(tǒng)，增加云信息共享功能

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺與借款人的信息不對稱，一直是困擾P2P平臺穩(wěn)定性的主要原因。央行征信系統(tǒng)的主要使用者是金融機構(gòu)，將P2P平臺這一非金融機構(gòu)也納入央行征信系統(tǒng)，使平臺對借款人和貸款人資歷審核有了重要的真實信息依托，既提高了對借款人還款能力的分析水平，也有利于對貸款人的資產(chǎn)進行評級。

2.細化P2P平臺的制度監(jiān)管機制

市場上，P2P平臺數(shù)量眾多，貸款人的判斷能力參差不齊，其所投資的P2P平臺一旦出現(xiàn)問題，取證難、維權(quán)難等問題就會困擾貸款人。行政監(jiān)管部門要對P2P平臺的注冊進行事先登記、事中監(jiān)督和事后備案，這樣在保證互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)造性的同時，也解決了貸款人司法取證難、維權(quán)難的問題。建立P2P平臺信息公示制度，建立平臺白名單和黑名單，使P2P平臺信息更加透明化。

［1］零壹研究院.中國P2P借貸服務(wù)行業(yè)白皮書［M］.北京：東方出版社，2015

［2］辛憲.P2P運營模式探微［J］.商業(yè)研究.2009，（07）：19-23

［3］數(shù)據(jù)來源：http://chuansong.me/n/1228569952246

［4］李雪靜.國外P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管及對我國的啟示［J］，參考與借鑒.2013，（07）：101-104.

［5］王會娟,廖理.中國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺信用認證機制研究——來自“人人貸”的經(jīng)驗證據(jù)［J］.中國工業(yè)經(jīng)濟.2014,（04）：25.

［6］馮果,蔣莎莎.論我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的異化及其監(jiān)管［J］.法商研究.2013,（09）:32.

Research on Legal Issues of P2P Network Lending Platform in China

Zhao Yun-hai1，Hao Rui-xue2
（1.School of Public Administration Jinzhong University,Jinzhong Shanxi 030619; 2.School of Law Lanzhou University,Lanzhou Gansu 73000）

In recent years,P2P lending as a new financial power of the Internet is at an important stage of development,playing an important role in improving the using efficiency of social idle funds.There are problems in the regulatory item.Integrating industry environment and protecting the financial market order are imperative.Basing on the the main problems and legal risks analysis in Chinese P2P lending platform, combined with the basic situation of our country at the present stage,this article provides some proposals on Chinese P2P industry regulatory.

P2P；P2P network lending；legal issues；risk regulatory

D922.29

：A

：1673-2014（2017）01-0001-04

（責任編輯 秦樓月）

山西省科技廳軟科學(xué)項目“山西省發(fā)展農(nóng)產(chǎn)品物流的創(chuàng)新模式研究”（2012041041—04）。

2016—12—21

趙云海（1977—），男，山西介休人，碩士，主要從事民商法理論研究及其應(yīng)用。郝瑞雪（1993—），女，山西侯馬人，碩士研究生，主要從事民商法理論研究及其應(yīng)用。