摘 要 在我國“同性戀”是一個(gè)貶義詞?？稍诤芏辔鞣絿彝詰偈侨祟惖囊徊糠郑碛懈愋詰僖粯悠降鹊娜藱?quán)，且進(jìn)行立法保護(hù)。而我國卻沒有明確法律來保護(hù)同性戀的權(quán)利。正是因?yàn)槲覈傻牟粔蚪∪?，使得同性戀問題越來越多，同性戀受到社會(huì)傳統(tǒng)觀念的壓力也越來越大。隨著與國際接軌的腳步增快，社會(huì)的快速發(fā)展，人類思想的開放，同性婚姻漸漸被眾人所支持，因此我國法律不能再原地踏步，要制定相關(guān)法律保護(hù)同性性的權(quán)利，以彰顯人權(quán)的平等。

關(guān)鍵詞 同性戀 婚姻 立法保護(hù) 必要性

作者簡介：朗韋丹，廣西政法管理干部學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.078

一、我國同性戀的歷史背景及地位

在這個(gè)復(fù)雜的社會(huì)，同性戀要面對(duì)各種各樣的困難已經(jīng)有很深的歷史淵源了。我國婚姻法法條中明確規(guī)定結(jié)婚務(wù)必男女雙方完全自愿。其中指明結(jié)婚的對(duì)象只能是男女，這個(gè)是我國婚姻法的規(guī)定，也是我國自古以來傳宗接代的傳統(tǒng)要求。不論以前還是現(xiàn)在我們談到同性戀往往會(huì)遭到世人的唾棄，讓人不斷的聯(lián)想到“變態(tài)”、“花柳病”、“神經(jīng)病”等讓人厭惡歧視的另類。對(duì)于家庭來說，同性戀的另一半顯然更加是對(duì)不起父母，違背道理倫理甚至是罪孽深重，違背社會(huì)公德的表現(xiàn)。同性戀被視為禁忌，在社會(huì)、家庭、法律、道理的層層壓力下，在眾多傳統(tǒng)而有色的眼光下，同性戀者會(huì)出現(xiàn)精神消極的表現(xiàn)，往往會(huì)自閉、或者選擇單身的結(jié)束自己的一生。嚴(yán)重者會(huì)出現(xiàn)失控、自傷、自殺、故意犯罪等危害自己、危害社會(huì)的法律現(xiàn)象。隨著社會(huì)的不斷的快速發(fā)展，隨著同性戀的人數(shù)在不斷的增加，隨著人類民主意識(shí)的進(jìn)步，開始出現(xiàn)截然不同的聲音，雖然批判同性戀的聲音依然是主流，但是我們開始聽到另一種更加包容的聲音，除了同性戀自己爭取平等外，開始有同性戀之外的人呼吁應(yīng)該平等和保護(hù)同性戀，但是我國法律卻沒有相關(guān)法律。

在新的社會(huì)時(shí)期人民已經(jīng)慢慢的接受了同性戀，世界上也有不少國家通過立法認(rèn)可了同性戀。我國作為社會(huì)主義法治大國，應(yīng)該對(duì)同性戀進(jìn)行立法保護(hù)。

二、國外對(duì)同性戀婚姻的立法保護(hù)模式

國外同性戀婚姻的立法模式主要有以下四種：民事伴侶模式、民事契約模式、事實(shí)伴侶模式和同性婚姻模式。這四種形式都具有跨時(shí)代的進(jìn)步意義，代表著社會(huì)文化的進(jìn)步，也代表著法治的進(jìn)步。目前承認(rèn)同性戀婚姻的國家有荷蘭、英國、西班牙、加拿大、美國、南非等十幾個(gè)國家和地區(qū)。同性戀婚姻得到了越來越多認(rèn)可。

荷蘭——屬于同性婚姻模式。在世界上荷蘭是第一個(gè)實(shí)現(xiàn)同性戀婚姻制的國家，選用登記伴侶和同性婚姻兩種模式，即不愿意結(jié)婚的同性伴侶可以選擇以登記伴侶的形式；除此以外，若是想要以結(jié)婚為目的的就可以選擇締結(jié)的婚姻方式或者直接進(jìn)行登記結(jié)婚的方式。然而這兩種方式也可以相互進(jìn)行轉(zhuǎn)化，最終都要以辦理登記手續(xù)才具能具有法律效力。荷蘭以社會(huì)風(fēng)氣寬容開放著稱，同時(shí)也是一個(gè)自由國度，是法治文明極高的國家，是同性婚姻合法化進(jìn)程中的開拓者。但是要實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的過程中，也經(jīng)歷了三個(gè)重要的過程，“視為犯罪”、“反歧視”、“合法化”。剛開始荷蘭與其他國家一樣，同性戀婚姻遭受反對(duì)，遭受歧視，同性戀婚姻行為也被受到完全的禁止。可到了1811年荷蘭再也不追究同性戀性行為的刑事化，慢慢的到了1971年荷蘭立法規(guī)定了同性戀之間性行為的最低年齡；到了1998年荷蘭立法正式將同性戀關(guān)系和異性戀關(guān)系同時(shí)列入登記伴侶法的調(diào)整范圍。同性伴侶獲得與異性伴侶在婚姻權(quán)利上基本一致的權(quán)利和義務(wù)。但在某些方面比如在父母身份、子女收養(yǎng)等方面有所區(qū)別于異性婚姻。后來2000年，荷蘭參議院通過了兩部很重要的法律，分別是《婚姻開放法》和《收養(yǎng)法》。這兩部法律規(guī)定：婚姻配偶的性別可以相同，也可以不同，婚姻不分性別，同性婚姻家庭享有傳統(tǒng)婚姻所享有的一切權(quán)利，包括領(lǐng)養(yǎng)權(quán)從國外領(lǐng)養(yǎng)的權(quán)利。還將原《調(diào)整法》中帶有性別色彩的語言進(jìn)行了更換，如“母親”和“丈夫”更換為“配偶”和“父母”。荷蘭的這些立法改變算是圓滿的實(shí)現(xiàn)了同性婚姻的模式，也基本上消除了同性伴侶與異性伴侶在締結(jié)婚姻、收養(yǎng)子女等方面的權(quán)利義務(wù)的區(qū)別。荷蘭的同性婚姻模式實(shí)現(xiàn)了同性婚姻與異性婚姻的平等保護(hù)。

英國——屬于民事伴侶婚姻模式，就是將同性戀之間的生活作為一種民事伴侶關(guān)系，而非婚姻關(guān)系。與異性婚姻模式有所不同，民事伴侶沒有能完全享受與異性婚姻的全部權(quán)利，同性伴侶享有的是非配偶全部的權(quán)益。英國與荷蘭一樣，先后也經(jīng)歷了“性犯罪”到“非罪”實(shí)現(xiàn)民事伴侶法合法化幾個(gè)過程，經(jīng)歷了許多風(fēng)雨才得以實(shí)現(xiàn)。從1953年的同性戀者因發(fā)生同性性行為而被判處監(jiān)禁。到1967年“性犯罪法案”取消了同性戀性行為的裁決，再到2004年民國通過了“民事伴侶法”，該法案詳細(xì)的規(guī)定了同性伴侶之間的權(quán)利和義務(wù)，以及民事伴侶的關(guān)系的成立和終止。在財(cái)產(chǎn)方面還規(guī)定了，允許同性伴侶之間相互繼承遺產(chǎn)；在收養(yǎng)方面規(guī)定，同性伴侶只有在分居或者對(duì)方始終的前提下才可以收養(yǎng)子女，而且需要單獨(dú)收養(yǎng)。在同性戀共同生活期間，一方若因?qū)Ψ讲恢业男袨閾p害到另一方的合法權(quán)益，那么損害方將可以有權(quán)撤銷或者解除民事伴侶關(guān)系。但是英國的這部“民事伴侶法”與荷蘭不同的是，該法律只是針對(duì)保護(hù)同性戀伴侶關(guān)系，而不包括異性伴侶關(guān)系。英國的民事伴侶要得到法律的認(rèn)可也是必須到政府機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記，而締結(jié)異性婚姻可以選擇宗教形式或者進(jìn)行登記。英國法律在一定程度上認(rèn)可了同性的結(jié)合，也沒有觸及到本國傳統(tǒng)婚姻的制度，因此民事伴侶模式符合了英國大多數(shù)人的價(jià)值觀，是一個(gè)很好的選擇。

美國——同性婚姻、民事伴侶及家庭伙伴來認(rèn)可同性婚姻關(guān)系。而美國各個(gè)州對(duì)同性戀的法律規(guī)定有所不同，在一些州出現(xiàn)同性行為就被認(rèn)定為犯罪行為，然而在另外一些州就不被認(rèn)定為犯罪行為，反而準(zhǔn)許同性戀的締結(jié)關(guān)系，甚至承認(rèn)涉外同性戀的合法化。2000年美國的佛蒙特州就通過了同性法案，該法案規(guī)定了同性伴侶與異性伴侶享受同樣的婚姻權(quán)利。

筆者通過簡單的介紹了荷蘭、英國、美國這三個(gè)國家對(duì)于同性婚姻制度。除了以上介紹的三個(gè)國家外，還有加拿大的上議院也通過了同性婚姻法，加拿大的同性婚姻法在他們國家的各省市都得到了認(rèn)可。另外，還有德國、英國、匈牙利、芬蘭、瑞典等國家都給予同性戀類似合法婚姻的權(quán)利。

三、我國同性戀婚姻立法保護(hù)構(gòu)思

現(xiàn)如今在我國還有很多人在道德上依然認(rèn)為同性戀是一種“病態(tài)”，不被認(rèn)可，不被接受。從法律上也一直用回避的態(tài)度對(duì)待。但同性戀也是人，人生來就是平等的，每一個(gè)都有權(quán)利追求自己的幸福生活不被剝奪?！妒澜缛祟愋浴沸Q：“每個(gè)人都有資格享受宣言所載的一切權(quán)利和自由，不分種族、膚色、性別、語言、宗教、政治或其他見解、國籍或社會(huì)出身、財(cái)產(chǎn)或者其他身份等任何區(qū)別”。每一個(gè)人都有自由表達(dá)性傾向的權(quán)利。目前迫于傳統(tǒng)的觀念，同性戀者不能向正常的人一樣宣泄自己的情感，處于被唾棄的孤獨(dú)黑暗中。我國也可以參考國外一些國家對(duì)同性戀的立法保護(hù)。

筆者認(rèn)為荷蘭的同性婚姻模式我國可以借鑒其中一些地方。荷蘭的同性戀保護(hù)模式是最為全面的。實(shí)現(xiàn)了同性戀和異性戀的平等權(quán)利，被認(rèn)定為真正的婚姻制度。但是我國并不能夠完全仿照。因?yàn)槲覈且粋€(gè)人口眾多的法制國家，地域廣闊，56個(gè)民族，結(jié)構(gòu)相對(duì)復(fù)雜些，而且每個(gè)名族都有著自己本民族的傳統(tǒng)文化、民族風(fēng)情。要實(shí)現(xiàn)同性戀的合法化確實(shí)有很大的阻力。然后我國最大的阻力就是民眾的觀念，在加上我國民眾的法律意識(shí)薄弱，如果我國民眾的觀念能與時(shí)俱進(jìn)，思想進(jìn)行大解放，增強(qiáng)民眾的法律意識(shí)。因此我們可以學(xué)習(xí)理念，首先要增強(qiáng)民眾的意識(shí)為實(shí)現(xiàn)同性戀保護(hù)奠定基礎(chǔ)。荷蘭同性戀立法保護(hù)并不一蹴而就，也是經(jīng)歷了年復(fù)一年的，曲折而漫長的歷程后才實(shí)現(xiàn)的，因此我國的同性戀立法保護(hù)也會(huì)經(jīng)歷許許多多曲折才得以實(shí)現(xiàn)，但不管多艱難，同性戀的立法保護(hù)是非常有必要的。

我國可以仿效英國民事伴侶婚姻模式，理由正如上文所提到的，英國民事伴侶婚姻模式?jīng)]有觸犯到英國傳統(tǒng)的婚姻制度，但在一定程度上已經(jīng)對(duì)兩性結(jié)合的認(rèn)可，真正體現(xiàn)了多數(shù)人價(jià)值觀取向也更好的體現(xiàn)了人權(quán)的平等性。英國對(duì)兩性結(jié)合的認(rèn)可也經(jīng)歷了復(fù)雜的歷程，但最終也實(shí)現(xiàn)了同性戀兩性結(jié)合的認(rèn)可。因此我國可以仿照英國保留傳統(tǒng)婚姻理念，采用單獨(dú)立法的方式支持同性戀的結(jié)合。在我國《婚姻法》結(jié)婚要件中規(guī)定“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對(duì)他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉?！边@個(gè)是傳統(tǒng)婚姻的實(shí)質(zhì)要件。我國也可以單獨(dú)以立法的方式指定《同性婚姻法》，同性婚姻法中要也明確規(guī)定實(shí)質(zhì)要件和形式要件，實(shí)質(zhì)要件部分可以參照我國《婚姻法》結(jié)婚要件內(nèi)容，男、女同性戀者都要以自愿為原則，男同性戀者最低年齡不得低于22歲，女同性戀者最低年齡不得低于20歲。形式要件就是要同性者與我國《婚姻法》規(guī)定中一樣，都要雙方到民政部門進(jìn)行合法的登記。除此以外對(duì)于不能進(jìn)行同性戀婚姻登記也要具體列舉幾個(gè)方面：第一，要明確提出同性戀者結(jié)婚的法定年齡，未達(dá)到法定結(jié)婚年齡不能給予登記。第二，禁止直系血親和三代以內(nèi)旁系血親結(jié)婚，禁止嚴(yán)重的精神方面的疾病，如先天性癡呆、精神病、精神耗弱等等。第三，禁止重婚，若是一方同性戀已經(jīng)與異性登記結(jié)婚或者一方同性戀已經(jīng)另一個(gè)同性戀登記結(jié)婚，都不能再進(jìn)行登記結(jié)婚?！锻詰倩橐龇ā分幸鞔_伴侶之間的權(quán)利和義務(wù)，包括人身自由權(quán)、平等權(quán)、撫養(yǎng)子女權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等等。然后解除同性戀婚姻關(guān)系的方式也要明確列舉。第一，同性戀因感情不和，雙方自愿到民政部門進(jìn)行解除婚姻關(guān)系；第二，一方想解除婚姻關(guān)系而另一方不愿意解除的，可以采取訴訟方式進(jìn)行解決。第三，一方同性戀者宣告死亡或者自然死亡的，婚姻關(guān)系自然解除。

四、結(jié)語

目前同性戀婚姻已經(jīng)漸漸的受到了其他國家的認(rèn)可，同性戀是一種普遍的社會(huì)現(xiàn)象，是一種非醫(yī)學(xué)疾病，是人類情感的一部分，也應(yīng)該受到法律的保護(hù)。但是依然有許多國家對(duì)同性戀還存在不小的爭議。包括我國在內(nèi)都尚未指定有關(guān)同性戀婚姻的相關(guān)法律法規(guī)。我國人口不斷的增多，同性戀的人數(shù)也在不斷的增加，同性戀婚姻的立法保護(hù)是必要性和現(xiàn)實(shí)性的。根據(jù)我國的國情再參照其他國家同性戀婚姻立法保護(hù)，來解決我國的同性戀婚姻問題。當(dāng)然，我國受儒家傳統(tǒng)文化的影響較深，要實(shí)現(xiàn)同性戀的立法保護(hù)的道路會(huì)曲折困難，也不可能一蹴而就。中國是一個(gè)文明大國，作為一個(gè)已經(jīng)加入國際人權(quán)宣言的國家，應(yīng)該更加堅(jiān)定有信心克服重重困難，以包容、平等的態(tài)度面向多元化的世界。法律不能有滯后性而需要有前瞻性，也就是不能根據(jù)現(xiàn)實(shí)問題來指定法律，而是要有預(yù)見性、前瞻性才能適應(yīng)這多變的社會(huì)。而人權(quán)的平等，同性戀人群更加有理由擁有尊嚴(yán)、享受平等、活出幸福，體現(xiàn)出大國的標(biāo)榜。

參考文獻(xiàn)：

[1]劉娜.從平等角度探討中國同性婚姻的合法化.蘇州大學(xué)2015年碩士學(xué)位論文.

[2]張穎.關(guān)于我國同性戀婚姻合法化問題的思考.法制與社會(huì).2003（5）.

[3]馬平.同性戀立法可行性研究.經(jīng)濟(jì)研究刊.2016（26）.

[4]劉旭東.透過國際人權(quán)法和部分國家立法審視中國同性戀現(xiàn)狀及建議.中國性科學(xué).2011（9）.