王俊濤

摘 要：非法證據(jù)是指公安司法人員違反法律規(guī)定的程序或者超越自身權(quán)限范圍獲得的證據(jù)材料。它包括程序違法但實(shí)體真實(shí)的證據(jù)和程序違法且實(shí)體虛假的證據(jù)。后者在證據(jù)能力上的否定是顯而易見的，本文所論及的非法證據(jù)僅指程序違法但實(shí)體真實(shí)的證據(jù)。

關(guān)鍵詞：非法證據(jù)；排除法則；程序違法

一、非法證據(jù)排除法則的爭(zhēng)議及其限制

非法證據(jù)排除法則在司法和學(xué)術(shù)界存在著爭(zhēng)議，支持者和反對(duì)者各自依據(jù)犯罪控制模式理論和正當(dāng)程序模式理論，圍繞著非法證據(jù)排除法則所體現(xiàn)的訴訟價(jià)值展開著激烈的爭(zhēng)論。從司法實(shí)踐的效果來看，犯罪控制模式和正當(dāng)程序模式因其過于強(qiáng)調(diào)一方面訴訟價(jià)值，結(jié)果往往顧此失彼。鑒于此，各國(guó)都針對(duì)本國(guó)的實(shí)際情況對(duì)刑事訴訟模式進(jìn)行修正和完善，在證據(jù)制度上也對(duì)非法證據(jù)排除法則規(guī)定了一些限制和例外。如，1984年美國(guó)聯(lián)邦最高法院通過判例規(guī)定了非法證據(jù)排除法則的兩個(gè)例外—“最終或必然發(fā)現(xiàn)的例外”和“善意的例外”。前者系指非法取得的證據(jù)，如果最終或者必然會(huì)以合法手段取得，該證據(jù)可采用。后者是指警察所依據(jù)的搜查證雖有缺陷，但搜查是合法的、善意的，所獲的證據(jù)也可采用。在英國(guó)，1979年以后，對(duì)非法搜查、扣押的物證，只要與待證事實(shí)有關(guān)，原則上不予排除，除非警察的違法行為達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度時(shí)。1984年的《警察與刑事證據(jù)法》更是規(guī)定，在具有適當(dāng)理由懷疑某人攜有盜竊物品、犯罪兇器或作案工具時(shí)，警察有權(quán)進(jìn)行攔截搜查。

二、設(shè)立我國(guó)非法證據(jù)排除法則之構(gòu)想

（一）在我國(guó)設(shè)立非法證據(jù)排除法則的意義

（1）設(shè)立非法證據(jù)排除法則是社會(huì)主義法治在刑事訴訟制度上的體現(xiàn)。社會(huì)主義法治的一個(gè)重要內(nèi)容就是制約國(guó)家權(quán)力的濫用，充分保障公民的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)以及其他權(quán)利不受國(guó)家權(quán)力的非法干涉和侵犯。非法證據(jù)排除法則的制度價(jià)值正體現(xiàn)了社會(huì)主義法治的目的和要求。

（2）設(shè)立非法證據(jù)排除法則是完善我國(guó)刑事證據(jù)的制度的需要。我國(guó)《刑事訴訟法》第43條雖然規(guī)定“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)”，但都沒對(duì)非法證據(jù)的證明效力作出進(jìn)一步的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>若干問題的解釋》第61條雖然明確規(guī)定了對(duì)用刑訊逼供、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述不能作為定案根據(jù)，應(yīng)當(dāng)排除，但對(duì)上述三種證據(jù)同屬言詞證據(jù)的其他證據(jù)和非法取得的物證，以及非法證據(jù)的衍生證據(jù)的效力都沒有作出規(guī)定。因此，需要對(duì)非法證據(jù)的效力作出進(jìn)一步的規(guī)定。

（3）設(shè)立非法證據(jù)排除法則有利于提高公安司法人員的素質(zhì)，推動(dòng)偵查工作的正確進(jìn)行。設(shè)立和適用非法證據(jù)排除法則，可以使公安司法人員減少對(duì)口供的依賴程度，促使他們?cè)谑占C據(jù)時(shí)更多地注意程序的合法性，不斷提高業(yè)務(wù)素質(zhì)，尤其是提高收集、分析、運(yùn)用證據(jù)的能力。同時(shí)可以使司法機(jī)關(guān)注意加強(qiáng)對(duì)司法人員的培訓(xùn)和教育，使他們成為優(yōu)良的執(zhí)法人員。

（二）在我國(guó)設(shè)立非法證據(jù)排除法則的依據(jù)

（1）憲法依據(jù)。我國(guó)憲法第37條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的人身自由不受侵犯?！苯狗欠ň薪鸵云渌欠ǚ椒▌儕Z或者限制公民的人身自由、禁止搜查公民的身體?！暗?9條規(guī)定：”中華人民共和國(guó)公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”第40條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的通信自由和通信和秘密受法律保護(hù)，除因國(guó)家安全或者追查犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的程序通信自由和通信秘密?！笨梢哉f，在我國(guó)設(shè)立非法證據(jù)排除法則，不僅有憲法的根據(jù)，而且是憲法的要求。

（2）刑事訴訟法依據(jù)。我國(guó)刑事訴訟法第12條規(guī)定了“未經(jīng)人民法院判決，對(duì)任何人都不得確定有罪”的無(wú)罪推定原則，而無(wú)罪推定就是對(duì)刑訊逼供等非法取供的否定。刑事訴訟法同時(shí)也對(duì)嚴(yán)禁非法收集證據(jù)做出了原則性的規(guī)定。

（3）刑事訴訟理論依據(jù)。在我國(guó)刑訴法學(xué)界，證據(jù)具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性三大特征的主張已成為通說，并在證據(jù)理論中占統(tǒng)治地位。雖然也有人否認(rèn)證據(jù)具有合法性的特征，認(rèn)為證據(jù)是客觀存在著的事物，在司法人員收集它之前就已經(jīng)客觀地存在著，無(wú)論合法收集或者非法收集都不能改變它的性質(zhì)。因此，只要證據(jù)屬實(shí)，不論收集的手段是否合法，都具有證據(jù)能力。但持這種觀點(diǎn)的畢竟是少數(shù)。大多數(shù)人認(rèn)為，刑事證據(jù)有其特定的含義，不同于一般意義上的證據(jù)。證據(jù)的內(nèi)容是客觀的，但是證據(jù)的收集卻是一個(gè)摻雜主觀的過程，非法取證，很可能使證據(jù)失真。因此，在司法人員依照法定程序收集并進(jìn)行審查而作為使用之前，任何客觀存在著的事物，都不具有刑事證據(jù)的性質(zhì)。證據(jù)具有合法性特征是不能否定的，收集證據(jù)必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行，非法收集的材料不能作為證據(jù)使用，應(yīng)予以排除。

（三）設(shè)立我國(guó)非法證據(jù)排除法則的構(gòu)想

（1）非法言詞證據(jù)排除法則。我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定，犯罪嫌疑人必須如實(shí)回答偵查人員有關(guān)案件事實(shí)的提問。可見，我國(guó)刑訴法沒有規(guī)定犯罪嫌疑人的沉默權(quán)，同時(shí)，犯罪嫌疑人的律師協(xié)助權(quán)也是受到一定限制的。

（2）非法實(shí)物證據(jù)的排除法則。實(shí)物證據(jù)包括物證、書證、勘驗(yàn)、檢查筆錄及屬于實(shí)物證據(jù)的視聽資料，一般通過搜查、扣押或錄像等方式收集。美國(guó)對(duì)非法收集的實(shí)物證據(jù)的排除一般是不限制違法行為的性質(zhì)的程度的，只要有違法搜查、扣押行為，由此而得的證據(jù)就予以排除。根據(jù)我國(guó)的法制狀況，筆者認(rèn)為比較適當(dāng)?shù)淖龇ㄊ菍?duì)非法行為的性質(zhì)和程度進(jìn)行必要的限制。

（3）關(guān)于非法證據(jù)的衍生證據(jù)的效力問題。非法證據(jù)的衍生證據(jù)是指以非法證據(jù)為線索而發(fā)現(xiàn)并收集的其他證據(jù)。筆者認(rèn)為，對(duì)于由非法取得的言詞證據(jù)衍生的其他證據(jù)應(yīng)予以排除，以示對(duì)刑訊逼供、非法拘禁等非法取證行為的徹底否定。對(duì)于由非法的實(shí)物證據(jù)衍生的其他證據(jù)，其效力取決于違法收集實(shí)物證據(jù)的效力，而判斷非法實(shí)物證據(jù)的效力，則應(yīng)由前文所述的違法取證的行為的性質(zhì)和程度決定。

參考文獻(xiàn)：

[1] 《刑事訴訟法》