摘 要 遺囑公證主要是指作為一名公民，對自己生前的所有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行相應(yīng)的處分，并通過國家公證機(jī)關(guān)的合法公證，要求其死亡后，該公證的遺囑隨之生效，并且受到法律的保護(hù)。隨著時代的發(fā)展，人們素質(zhì)的提升，財(cái)富的積累，法制社會逐漸完善，遺囑公證變得越來越普遍，現(xiàn)在已經(jīng)逐漸成為了公證機(jī)關(guān)的主要業(yè)務(wù)之一。人們辦理遺囑公證越來越多，要求也就越來越高，而隨之產(chǎn)生的矛盾與糾紛也逐漸顯露出來。如何有效的保護(hù)好遺囑人與相關(guān)受益人的合法利益，最大限度的規(guī)避遺囑公證產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，是每一個遺囑公證工作人員需要思考的課題。本文通過對遺囑公證的概念和淵源進(jìn)行了闡述，對遺囑公證形成要件、失效原因進(jìn)行了探討，對遺囑公證產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了分析，并對如何規(guī)避遺囑公證產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)提出了自己的看法和建議，具體如下所述。望各位給予批評指正。

關(guān)鍵詞 遺囑公證 概念 風(fēng)險(xiǎn)

作者簡介：楊玲娜，山東省青島市四方公證處，中級職稱，研究方向：民商法。

中圖分類號：D926.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.193

遺囑主要就是說遺囑人按照個人的意愿，對自己的部分或者全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分，其他人不得進(jìn)行代理，也不得對遺囑人進(jìn)行干預(yù)，遺囑人死后，該遺囑受到法律保護(hù)。隨著社會的不斷發(fā)展，復(fù)雜性日趨加深，在現(xiàn)實(shí)生活里，遺囑所涉及到的利益方眾多，由此產(chǎn)生的糾紛與爭議也層出不窮，有時經(jīng)常會出現(xiàn)公證的遺囑部分甚至全部失效的現(xiàn)象，如何嚴(yán)格按照法律要求，正確的書寫遺囑，搞明白遺囑寫作中涉及到的法律問題，有效規(guī)避遺囑公證產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，是公證遺囑的首要工作。

一、遺囑的概念和淵源

（一）遺囑的概念

遺囑是指自然人合理合法的安排自己部分和全部財(cái)產(chǎn)的權(quán)力，該法律效力在該自然人死后開始生效。遺囑是記載遺囑內(nèi)容的書面形式。

（二）遺囑的淵源

遺囑是通過testatio mentis而來的，依照烏爾比安給予的定義，是指通過莊嚴(yán)的形式，對遺囑人死后應(yīng)該生效的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行合法的確認(rèn)。但依照莫德斯汀的定義，遺囑是按照遺囑人的意愿，對死后應(yīng)做的事情給予聲明，這種聲明受到了法律的保護(hù)。從過去到現(xiàn)在，各國法律體系，均對遺囑的法律效力和含義進(jìn)行了定義，明確了遺囑公證中存在的法律權(quán)利和法律義務(wù)。并且制訂了遺囑生效前后的法律程序，必須符合相關(guān)法律要求的遺囑才會受到法律的保護(hù)。也就是說必須符合法律條件，才能使得遺囑生效。在早期，在有關(guān)法律中對遺囑提出了相關(guān)要求，即，須有七名以上證人進(jìn)行作證，并簽字，遺囑才能生效。后來隨著社會的發(fā)展和遺囑程序的日趨完善，要求須有兩名與遺囑人沒有關(guān)系的人出面作證，并受到法律的保護(hù)，進(jìn)行確認(rèn)后立刻生效。

二、公正遺囑的形式要件和實(shí)質(zhì)要件

（一）遺囑實(shí)質(zhì)性要件

遺囑實(shí)質(zhì)性要件一般是由對遺囑能力的要求、遺囑意思表達(dá)真實(shí)性的要求、遺囑相關(guān)受益人資格的相關(guān)要求以及特留份方面的相關(guān)要求。因此，依照我國繼承法的相關(guān)要求，決定遺囑生效的關(guān)鍵性實(shí)質(zhì)要件主要有以下幾個方面：第一，遺囑人具備立遺囑的能力。也就是說遺囑人必須具備完全行為能力。如果為無行為能力或者限制行為能力的人，則視為遺囑為無效遺囑。第二，遺囑必須是遺囑人真實(shí)意思的表達(dá)，不受任何威脅、欺詐，無任何瑕疵。如果立遺囑人受到欺騙和威脅則遺囑無效。第三，所立遺囑的內(nèi)容不得觸犯法律相關(guān)要求和社會的公共利益。第四，所立遺囑受益人首先需要是存在的，如果受益人死亡，則該受益人遺囑部分自動失效。

（二）遺囑的形式要件

遺囑的形式要件主要由兩部分組成，分別為訂立方式和參與人資格。

1.訂立方式

按照目前繼承法的相關(guān)要求，遺囑主要采取以下五種形式：代書遺囑，自書遺囑，公證遺囑，錄音遺囑以及口頭遺囑。其中代書遺囑、口頭遺囑和錄音遺囑，必須需要兩個以上見證人在場。公證遺囑與其他四種遺囑形式相比，最具有法律效力。當(dāng)其他四種遺囑與公證遺囑發(fā)生矛盾，則采用公證遺囑內(nèi)容優(yōu)先適用?？陬^遺囑是在立遺囑人無法進(jìn)行其他遺囑形式的情況下，方可使用口頭遺囑，當(dāng)有條件可以訂立其他形式遺囑時，應(yīng)改用其他形式訂立遺囑，否則訂立的口頭遺囑沒有法律效力。

2.遺囑參與人的資格

以下人員不具備參與遺囑訂立資格：無行為能力人員、限制行為能力人員、繼承人、受益人、與繼承人或者受益人存在一定利害關(guān)系的人員。

三、遺囑失效的原因

（一）遺贈的扶養(yǎng)協(xié)議發(fā)生失效的問題

在繼承法中規(guī)定，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律效力高于遺囑，具有法律效力的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，對造成遺囑中涉及到的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中已經(jīng)安排的利益的安排權(quán)利失效，但不會造成遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中未安排利益部分所安排權(quán)利的失效。

（二） 多份遺囑內(nèi)容發(fā)生矛盾而造成失效

在遺囑生效前，遺囑人能夠改變或者撤銷遺囑內(nèi)容，所以立遺囑人發(fā)生多份遺囑的現(xiàn)象時有發(fā)生，如果多份遺囑之間沒有產(chǎn)生矛盾，則不會導(dǎo)致多份遺囑失效的問題。如果多份遺囑之間發(fā)生了矛盾，就會造成效力相對低一些的遺囑失效。這里就涉及到遺囑效力高低的問題，遺囑效力高低的原則如下：第一，公證遺囑效力高于其他形式的遺囑。立遺囑人如果想要撤銷和改變公證遺囑，就需要采用公證手段進(jìn)行生效。如果遺囑中，存在多份公證遺囑時，則以最后訂立的公證遺囑為優(yōu)先適用。第二，如果沒有公證遺囑，則采用后遺囑優(yōu)先于前遺囑，也就是以最后訂立的遺囑優(yōu)先適用。

（三）遺囑人生前對自身財(cái)產(chǎn)的安排導(dǎo)致失效

立遺囑人在生前對其個人遺囑部分進(jìn)行安排的行為造成遺囑安排的財(cái)產(chǎn)在繼承開始之前失效、部分失效或者轉(zhuǎn)移的，該遺囑被認(rèn)為撤銷或者被撤銷，并且沒有法律效力。

（四） 對于不是自己財(cái)產(chǎn)的無效安排造成遺囑失去法律效力

遺囑中所涉及到的財(cái)產(chǎn)只包括被繼承人在世前所有個人的財(cái)產(chǎn)，被繼承人在立遺囑過程中只能享有對自己合法財(cái)產(chǎn)部分進(jìn)行安排的權(quán)利。如果對非個人財(cái)產(chǎn)部分，或者對個人非法財(cái)產(chǎn)部分進(jìn)行處理，則視為不具有法律效力。對于屬于夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)，就應(yīng)當(dāng)先把共同財(cái)產(chǎn)部分分出一半給配偶，剩余部分財(cái)產(chǎn)再進(jìn)行遺囑處理。對于撫恤金也非被繼承人在世前的個人財(cái)產(chǎn)，而是對家屬的物質(zhì)幫助，因此，不能按照遺囑人要求進(jìn)行分配。

四、遺囑公證的風(fēng)險(xiǎn)

遺囑公證面臨的風(fēng)險(xiǎn)主要由兩大方面組成，分別是客觀方面產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和主觀方面產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)：

（一） 客觀方面產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)

在遺囑公證過程中，不受到公證從業(yè)人員意志而轉(zhuǎn)移的風(fēng)險(xiǎn)，屬于遺囑公證客觀風(fēng)險(xiǎn)。這種風(fēng)險(xiǎn)是遺囑公證人員無法控制的，主要包括以下幾方面：第一，隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展，由于許多高科技的出現(xiàn)，會給遺囑公證帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)，例如，遺囑公證相關(guān)人員，利用高科技制作虛假公證，偽造各種于遺囑公證相關(guān)的證據(jù)，使得遺囑公證人員無法辨別材料的真?zhèn)?，而造成出具遺囑公證的錯誤。第二，公證遺囑相關(guān)法律制度不完善。在繼承法中，對遺囑公證部分的相關(guān)規(guī)定比較簡單，存在不完善之處，對遺囑繼承人和遺囑人保護(hù)有一定的問題。比如，不用見證人在場，公證遺囑的法律效力高于其他遺囑形式等。此外，對遺囑公證無效的條件沒有更加明確的規(guī)定，使得處理遺囑產(chǎn)生許多糾紛。第三，公證遺囑的工作人員與法官之間產(chǎn)生判斷方面的矛盾。公證人員的判斷依據(jù)為有關(guān)法律對事實(shí)的界定，如果公證事項(xiàng)產(chǎn)生訴訟問題，因?yàn)闀r間、地點(diǎn)以及所處背景不同，非常容易造成公證人員與法官之間對案情判斷發(fā)生矛盾，給遺囑當(dāng)事人對公證的信任度產(chǎn)生懷疑。

（二） 主觀方面產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)

由于遺囑公證人員主觀方面的故意造成遺囑公證出現(xiàn)問題的風(fēng)險(xiǎn)稱為主觀風(fēng)險(xiǎn)。具體內(nèi)容由以下幾種情況：第一，遺囑公證人員出現(xiàn)主觀懈怠問題，導(dǎo)致遺囑公證出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。遺囑公證人員缺乏對工作認(rèn)真的態(tài)度，工作中缺乏責(zé)任心和嚴(yán)謹(jǐn)性，業(yè)務(wù)知識不熟悉，沒有按照核實(shí)程序進(jìn)行核實(shí)工作，造成遺囑公證無效或者不正確，從而給公證人員造成風(fēng)險(xiǎn)。第二，違反保密原則造成遺囑公證存在的風(fēng)險(xiǎn)。遺囑公證所使用的卷宗按照要求應(yīng)按照密卷進(jìn)行保存處理，當(dāng)立遺囑人死亡后，遺囑公證應(yīng)從密卷保存轉(zhuǎn)為普通卷宗保存處理。當(dāng)公證遺囑開始生效前，杜絕一切遺囑材料外借處理，并且公證人員也不得對外將遺囑公證資料外泄。但是在現(xiàn)實(shí)遺囑公證管理中，因?yàn)楣C人員的問題，違反公證條例以及相關(guān)保密原則，給遺囑相關(guān)人造成損失的事件常常發(fā)生。

五、遺囑公證風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避措施

（一）建立并且完善遺囑公證制度，增加防范意識

第一，要避免遺囑公證存在的風(fēng)險(xiǎn)，就必須首先完善遺囑公證的制度，制定一整套公證管理機(jī)制，作為指導(dǎo)。按照公證法的相關(guān)規(guī)定，建立健全相關(guān)法律制度，對遺囑公證的具體細(xì)節(jié)進(jìn)行完善。同事要建立對遺囑公證的監(jiān)督管理機(jī)制，加大監(jiān)督管理的力度，做到責(zé)任明確，細(xì)化管理。使得遺囑公證更加規(guī)范化、法治化。第二，完善公證執(zhí)業(yè)保障制度的制定與建立，對公證執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)制度和公正賠償管理制度進(jìn)行規(guī)范化管理，更好的防止遺囑公證風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。第三，對遺囑公證工作人員加強(qiáng)職業(yè)道德教育與業(yè)務(wù)知識培訓(xùn)，提高公證人員的職業(yè)素質(zhì)與業(yè)務(wù)水平，避免由于業(yè)務(wù)不精、疏忽大意或者職業(yè)道德問題，發(fā)生遺囑公證風(fēng)險(xiǎn)。

（二）對遺囑人的真實(shí)情況和遺囑內(nèi)容進(jìn)行認(rèn)真核查

第一，遺囑公證人員要核查該遺囑內(nèi)容是否屬于被繼承人的實(shí)際意愿表達(dá)，是否存在威脅、欺騙、引誘等非法行為存在。第二，核查遺囑內(nèi)容，是否存在與法律法規(guī)相違背或者相沖突的問題存在，防止遺囑出現(xiàn)無效的風(fēng)險(xiǎn)。第三，遺囑公證人員要對遺囑當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)范圍進(jìn)行明確，同時明確國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)產(chǎn)，夫妻財(cái)產(chǎn)和個人財(cái)產(chǎn)的區(qū)別，遺囑人只能享有對個人生前財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處理的權(quán)利。

（三）按要求履行告知義務(wù)

按照遺囑公證法律法規(guī)和遺囑公證的相關(guān)程序要求，規(guī)定遺囑公證人員的告知義務(wù)，但是在現(xiàn)實(shí)公證工作中，許多遺囑公證人員沒有按照相關(guān)要求履行告知義務(wù)，所以，應(yīng)要求公證人員嚴(yán)格按照要求，履行相關(guān)告知義務(wù)。公證人員應(yīng)在告知時，首先出示告知書，對遺囑相關(guān)人員講解告知內(nèi)容。履行告知義務(wù)可以加強(qiáng)遺囑公證操作的規(guī)范性，提升遺囑公證的可信度。

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