劉巧玲

摘 要：隨著雙十一、雙十二、麗人節(jié)、女神節(jié)的火爆，一句“今天你代購了嗎？”說明仿佛時下不代購不時尚！海外代購以其獨特的優(yōu)勢和模式而具有巨大的市場，但其中代購者與被代購者之間的關(guān)系如何界定？被代購者權(quán)益如何保護？面對這些問題，以及民間越來越多的海外代購糾紛，撥開迷霧，以國際法為視角探析海外代購的消費者身份識別、侵權(quán)行為表現(xiàn)及救濟凸顯其重要性。

關(guān)鍵詞：國際法視角；海外代購；消費者權(quán)益

中圖分類號：C939 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2017）17-0196-02

電子商務(wù)的迅猛發(fā)展催生了國內(nèi)海外代購①的狂潮。時下，海外代購似乎成為了時尚的代名詞，而海外代購的規(guī)模也是不容小覷。據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，從2010年至今，中國海外代購的市場規(guī)模不斷攀升，從最初的120億元、265億元、483億元、700億元到超過1 500億元。2010年9月的雅培奶粉全球召回事件，引發(fā)人們對海外代購中被代購者（消費者）權(quán)利保護問題的思考。在海外代購中，被代購者（消費者）處于弱勢地位，他們的隱私權(quán)、公平交易權(quán)、知情權(quán)、安全權(quán)、求償權(quán)等常常受到侵犯，如何在海外代購之識別消費者身份、如何對海外代購中消費者的權(quán)益進行救濟引發(fā)我們的思考。

一、海外代購多重法律關(guān)系中消費者身份的確認

海外代購實踐中涉及到代購者（名義購買人）、被代購人（商品的實際購買人）和商品出賣人之間的關(guān)系。代購者與商品出賣人之間是買賣合同關(guān)系，而代購者與被代購者之間是委托合同關(guān)系還是買賣關(guān)系呢？根據(jù)我國《合同法》第二十一章關(guān)于問題合同的相關(guān)規(guī)定，委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。在委托合同項下，受托人基于對委托人信任辦理委托事務(wù)，遵守委托指示行事，受托人負有報告和轉(zhuǎn)移權(quán)利的義務(wù)；委托人負有支付費用、付酬、賠償義務(wù)。由此可見，委托合同具有明顯的人身性質(zhì)，委托合同中的受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示進行委托事務(wù)，委托合同是典型的勞務(wù)合同，委托合同可以是有償?shù)囊部梢允菬o償?shù)??；谌缟戏治觯徣说牟少I行為應(yīng)該發(fā)生在其接受被代購人的實際委托之后，依據(jù)被代購人的實際委托而購買其指定的商品。而實踐中，我們所見到的海外代購常常是這樣的一種情形：代購人通過一個電商平臺展示其代購的商品，被代購人進行選擇然后進行代購。因此，筆者認為，實踐中的海外代購中代購者與被代購者之間的關(guān)系，應(yīng)依據(jù)委托與代購行為發(fā)生的時間先后進行不同的識別：如果是先委托然后發(fā)生具體采購的，代購者與被代購者之間的關(guān)系應(yīng)識別為委托合同關(guān)系；如果是代購人先展示商品，被代購者選擇，然后進行采買的，代購者與被代購者之間的關(guān)系應(yīng)識別為買賣合同關(guān)系。這樣在海外代購實踐中，就存在兩個買賣關(guān)系，一是代購者與商品出賣人之間的買賣關(guān)系，一是代購者與被代購者買賣法律關(guān)系。將代購者與被代購者之間的法律關(guān)系界定為買賣關(guān)系，此時，代購者就是商品或服務(wù)的經(jīng)營者，而被代購者就成為了消費者。本文中被代購者與消費者稱謂等同使用。

二、海外代購中侵犯消費者權(quán)益的情形

（一）海外代購侵犯消費者的知情權(quán)

消費者有權(quán)知悉其購買、使用的商品或接受的服務(wù)的真實情況。②海外代購中，消費者更多的是通過代購者展示的圖片和宣傳聲勢推測相關(guān)商品的信息，源于代購者與被代購者間的信息不對稱、地位不平等，消費者常常因圖文描述與商品實物不符購買到質(zhì)量粗劣的商品，因經(jīng)營者違背告知義務(wù)而忽略或不知退換貨中的責(zé)任，因沒有顯著提示而使消費者在電子購物平臺點擊中被動接受了對其不利的格式條款。在海外代購中，因代購者拒絕向被代購者提供經(jīng)營地址、聯(lián)系方式、安全注意事項、售后服務(wù)等，而導(dǎo)致消費者無法正常行使權(quán)利。

（二）海外代購侵犯消費者的公平交易權(quán)

消費者有權(quán)在購買商品、接受服務(wù)時，獲得質(zhì)量保證、價格合理、計量準(zhǔn)確的公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者強制交易行為。①在海外代購低價交易中，一般代購者控制交易、設(shè)定利于自己的格式條款、利用被代購者低價交易心理破壞交易的公平性。很多的海外代購糾紛未能解決源于代購者對公平交易義務(wù)的默示。

（三）海外代購侵犯消費者的隱私權(quán)

通過電子平臺進行的海外代購，前提是被代購者需要填寫大量的個人信息，這樣代購者輕易就收集到被代購者信息并使用，如果其不履行保密義務(wù)，泄露、出售或非法向他人提供，則可能侵犯消費者的隱私權(quán)。海外代購侵犯消費者的隱私權(quán)行為可以表現(xiàn)為過度收集消費者個人信息、非法分析消費者的個人信息而獲得為披露信息用于生產(chǎn)經(jīng)營、非法交易消費者的個人信息等。

（四）海外代購侵犯消費者的安全保障權(quán)

海外代購中依賴電子平臺致使消費者在購買、使用視頻和接受服務(wù)時其人身、財產(chǎn)安全無法保障。電子平臺虛擬的交易環(huán)境安全性極為重要，因為網(wǎng)上消費欺詐時有發(fā)生。

（五）海外代購侵犯消費者的求償權(quán)

海外代購中，消費者因購買、使用商品和接受服務(wù)而受到人身、財產(chǎn)損害時，因不知經(jīng)營者代購者的相關(guān)信息，常常遭遇不被理睬的尷尬境地，在電子平臺維權(quán)不力的狀態(tài)下，常常難以實現(xiàn)求償權(quán)。例如國內(nèi)的淘寶網(wǎng)，買家在注冊時一般都沒有注意到在《淘寶服務(wù)協(xié)議》中的“您與淘寶平臺的經(jīng)營者均同意以被告住所地人民法院為第一審管轄法院”，消費者在不知情的情況下同意了協(xié)議管轄條款，約定管轄法院為杭州市余杭區(qū)法院。同時，海外代購消費者還會遭遇退貨難、舉證難和求償難的境地。

三、海外代購的消費者權(quán)益救濟

（一）賦予反悔權(quán)，實現(xiàn)消費者的退貨權(quán)

消費者的反悔權(quán)是消費者在合同訂立后一定期限，可以不經(jīng)代購者同意、不以實際侵權(quán)為前提，享有解除合同的權(quán)利?！吨腥A人民共和國消費者權(quán)益保護法》第二十五條規(guī)定，對于網(wǎng)絡(luò)、電話、電視、郵購等方式銷售商品的，消費者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)無需說明理由退貨。同時，我國消費者權(quán)益保護法規(guī)定了消費者定做的、鮮活易腐的、數(shù)字化商品及根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費者在購買時確認不宜退貨的商品不適用消費者反悔權(quán)的除外情形。1997 年歐盟的《關(guān)于遠距離合同中消費者權(quán)益保護指令》賦予消費者在規(guī)定期限內(nèi)享有無條件解除合同的權(quán)利。2011年的歐盟第83號法令《消費者權(quán)利指令》強調(diào)消費者反悔權(quán)的保護，《指令》賦予消費者14天及經(jīng)營者未預(yù)先注明14天有效撤銷期時享有12個月的反悔權(quán)期限。《指令》規(guī)定，易腐易變質(zhì)的商品、市場價格易變的商品，消費者同意放棄后悔權(quán)并已經(jīng)開始履行的服務(wù)，因商品衛(wèi)生或健康原因而不適合退貨的開包的商品等，消費者不能行使反悔權(quán)例外情形。海外代購實踐中，消費者的反悔權(quán)行使受到了不宜退貨、商品完好、特別約定等制約。

（二）平衡協(xié)議和法定管轄，實現(xiàn)消費者的求償權(quán)

各國一方面關(guān)注電子交易中消費者平等的保護，一方面傾向于強制性規(guī)范的直接適用以維護消費者的求償權(quán)。在中國，2015年2月4日《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》開始施行。該解釋第三十一條規(guī)定，經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者注意，人民法院應(yīng)支持消費者管轄協(xié)議無效的主張。淘寶服務(wù)協(xié)議中的管轄法院協(xié)議條款夾雜在其冗長的條款中，沒有以醒目的方式提醒消費者注意，可能導(dǎo)致協(xié)議管轄無效而適用法定管轄確定法院。根據(jù)該解釋第二十條規(guī)定，買受人住所地、收貨地為合同履行地。②在歐盟，2001 年荷蘭海牙《民商事管轄權(quán)和外國判決公約》第4條規(guī)定，糾紛發(fā)生前，消費者有權(quán)選擇爭議管轄法院，而經(jīng)營者只能在消費者慣常居所地法院進行訴訟。在美國，傳統(tǒng)沖突法協(xié)議法院選擇規(guī)則也擴展到網(wǎng)絡(luò)消費合同，其《統(tǒng)一計算機交易法》第110條規(guī)定，爭議雙方可以公平合理協(xié)議選擇法院。

（三）完善代購者資格認證實現(xiàn)消費者的知情權(quán)

在歐盟，2000年1 月的《電子簽章指令》明確規(guī)定了認證機構(gòu)的法律責(zé)任、市場準(zhǔn)入等內(nèi)容；2000年5 月的《內(nèi)部市場電子商務(wù)信息社會服務(wù)法律觀點指令》規(guī)定了有效信息披露、電子合同效力等問題。

在完善代購者資格認證方面，我國可以通過積極借鑒國外有關(guān)消費者保護的規(guī)定，逐步建立健全國內(nèi)電子商務(wù)信息的披露制度，進而完善當(dāng)前我國有關(guān)電子商務(wù)信息的披露制度。通過相關(guān)電子信息的披露制度規(guī)范經(jīng)營者的住所、名稱、聯(lián)系方法及電子信箱等信息的明示，保障廣大消費者所享有的對有關(guān)經(jīng)營者的知情權(quán)。通過完善相關(guān)電子信息的披露制度，規(guī)范經(jīng)營者提供有關(guān)的商品信息的行為，明確經(jīng)營者應(yīng)保證所提供相關(guān)信息的真實性、可靠性與全面性，明確經(jīng)營者須對其虛假陳述等不利于消費者權(quán)益或欺詐等行為承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。通過完善相關(guān)電子信息的披露制度，還應(yīng)規(guī)范經(jīng)營者的交易行為，以確保網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的信息公開透明，并將保障消費者的權(quán)益落到實處。

（四）健全代購者賠付制度，維護消費者的合法權(quán)益

國家應(yīng)從公開、公平、公正原則出發(fā)，通過立法明確商品的退換貨問題，明確規(guī)定代購中代購者的賠付制度，切實保護海外代購中的消費者權(quán)益。具體操作中，可以考慮由國家市場監(jiān)督管理局等相關(guān)行政機構(gòu)，根據(jù)代購者的實際銷售額度，提取一定比例的儲備金，成立專項的保證金，用以作為代購者對相關(guān)消費者進行賠付的保證金；或授權(quán)相關(guān)的交易平臺收取代購者的一定預(yù)付金，用以先行賠付在代購中因代購者的侵權(quán)或違約行為造成的消費者損失；或降低逃避賠償?shù)拇徴叩钠髽I(yè)信譽評價等級，切實保障消費者的各項權(quán)益不受損失。

此外，國家可以建立網(wǎng)絡(luò)爭端解決機制，通過網(wǎng)絡(luò)非官方的具有良好社會評價的公正的第三人調(diào)解解決代購者與消費者間因海外代購而發(fā)生的爭議。國家可以在現(xiàn)行民事訴訟法中簡易程序的基礎(chǔ)上建立小額訴訟程序，以適應(yīng)海外代購糾紛的爭議標(biāo)的小、發(fā)案率高及訴訟成本高、舉證困難、管轄不明確等特點。海外代購維護消費者權(quán)益不僅是政府的事情，還需要相關(guān)協(xié)會、商業(yè)組織等社會團體共同努力。