摘 要 以摩拜單車為代表的部分共享單車在使用之前需要交付押金，數(shù)十億款項(xiàng)存放在共享單車公司的戶頭上，被用來從事投資、運(yùn)營等活動。而且，由于相關(guān)法律法規(guī)的缺失，這些押金正缺乏監(jiān)管。由于共享單車的押金具有金融的性質(zhì)，監(jiān)管的缺位必然會導(dǎo)致嚴(yán)重的社會問題。因此，當(dāng)前政府亟待厘清共享單車押金的本質(zhì)，明確共享單車押金監(jiān)管的理念，構(gòu)建共享經(jīng)濟(jì)押金監(jiān)管體系的基本框架。

關(guān)鍵詞 共享單車 押金 金融監(jiān)管 監(jiān)管體系

作者簡介：李子建，西南交通大學(xué)法律碩士研究生。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.084

一、 共享單車押金問題已發(fā)展為新的金融問題

金融的本質(zhì)是價值的流通，就企業(yè)微觀層面而言，金融往往以融投資活動的形式來呈現(xiàn)。共享單車公司通過押金的收取和利用實(shí)現(xiàn)了融資和投資的效果，在缺乏監(jiān)管的情況下，押金的安全狀況可能會產(chǎn)生嚴(yán)重的外部效應(yīng)。因此，共享單車的押金問題已經(jīng)發(fā)展為新的金融問題。

（一）金錢質(zhì)押的融資功能

押金是一方當(dāng)事人將一定數(shù)量的金錢存放在對方處以保證自己的行為不會對對方利益造成損害，如果造成損害的可以以此金錢據(jù)實(shí)支付或另行賠償。

押金的本質(zhì)是金錢質(zhì)押，是一種特殊的動產(chǎn)質(zhì)押。質(zhì)押是債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法就該動產(chǎn)賣得價金優(yōu)先受償。就共享單車而言，這里的“債務(wù)”是指承租人保持單車完滿狀態(tài)的不作為義務(wù)。

一般而言，雖然質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物有權(quán)占有，但并未取得質(zhì)物的所有權(quán)。然而，在金錢質(zhì)押中，作為質(zhì)物的金錢是一般等價物，具有流通職能，如果金錢的所有權(quán)與占有分離，就無法保證交易安全，所以金錢所有權(quán)的取得具有無因性，換言之，法律對于金錢采用“占有即所有”的態(tài)度。因此，質(zhì)權(quán)人可以因?yàn)檎加卸〉媒疱X質(zhì)物的所有權(quán)。共享單車公司收取押金的行為，應(yīng)該被視為向公眾募集資金的行為，從而納入金融監(jiān)管的范疇。

（二）“一人一押”模式的信貸擴(kuò)張功能

在租賃關(guān)系中，由于存在承租人損毀、拒不歸還租賃物的可能性，所以出租人承受了較大的交易風(fēng)險。而押金可以平衡交易風(fēng)險，在出租人和承租人之間產(chǎn)生“對等威懾”，從而保障交易安全。

傳統(tǒng)的押金的數(shù)額不會超過租賃物的價值，因此可以起到對等威懾的作用。但是，在共享單車的押金模式里，傳統(tǒng)“一物一押”的模式變?yōu)榱恕耙蝗艘谎骸保虼瞬豢杀苊獾禺a(chǎn)生了“一物多押”的情況：由于用戶往往會把押金暫留在共享單車公司里，由此導(dǎo)致一輛單車上對應(yīng)的押金就會越來越多，從而超過單車的實(shí)際價值。因此，共享單車的押金模式可能會導(dǎo)致“威懾失衡”，從而產(chǎn)生共享單車公司“卷錢跑路”的風(fēng)險。

（三）押金的投資盈利模式

從押金的性質(zhì)可知，金錢質(zhì)交付后，其金錢的所有權(quán)已然移轉(zhuǎn)。因此，該金錢所產(chǎn)生的孳息、投資收益應(yīng)當(dāng)歸共享單車公司。所以，從法律規(guī)定的角度看，這種押金盈利模式?jīng)]有問題。

如果共享單車公司僅僅把押金存放于銀行，通過獲取存款利息的方式來盈利，對用戶而言沒有風(fēng)險，但對于共享單車公司而言卻不是一個好的盈利模式；但如果共享單車公司把押金用于股票或者期貨交易等高收益投資，對企業(yè)來說或許值得一試，但對用戶而言，一旦共享單車公司投資失誤，資金鏈斷裂，無力退還押金，就會讓他們無端地承受風(fēng)險。

所以，對于是否允許共享單車公司以押金進(jìn)行投資的問題，大眾頗有爭議。反對方認(rèn)為，共享單車公司用用戶的錢去投資，用戶不僅沒獲得好處，反而承受了風(fēng)險，因此不能允許其使用押金投資。支持方認(rèn)為，法無禁止即可為，只要共享單車公司能夠保證押金的安全，并且可以按照用戶要求隨時退還押金，就沒必要錙銖必較。

就目前政府的態(tài)度來看，只要共享單車公司能夠守住保證押金安全的底線，積極配合政府的監(jiān)管，政府就不反對共享單車公司使用押金進(jìn)行投資。

綜上所述，共享單車押金具有融資的性質(zhì)、具備信貸擴(kuò)張的功能，且可以用于投資，具有金融的特征，并且一旦投資失誤，對社會公眾造成的影響極大，因此，筆者認(rèn)為，共享單車押金監(jiān)管問題已經(jīng)發(fā)展為新的金融監(jiān)管問題。

二、對共享單車押金的監(jiān)管勢在必行

目前行政機(jī)關(guān)對共享單車押金的監(jiān)管還屬于空白。特別是當(dāng)前共享單車市場競爭日趨白熱化，在不久的未來，共享單車公司的破產(chǎn)、重組浪潮在所難免，如果某一家共享單車公司的資金周轉(zhuǎn)困難，或者出現(xiàn)資金斷鏈、卷錢跑路等情況，必然導(dǎo)致押金難以退還的兌付危機(jī)。發(fā)生這種情況不僅會侵犯到廣大用戶的利益，而且會對共享單車行業(yè)甚至整個共享經(jīng)濟(jì)帶來信任危機(jī)，造成人們爭相兌付押金，導(dǎo)致其他的共享單車公司同時發(fā)生兌付困難，從而導(dǎo)致其他共享單車公司的破產(chǎn)。因此，押金在保管、使用上的監(jiān)管是必須的。

據(jù)估算，整個共享單車市場的押金大約有40億元，在允許使用押金自由投資的情況下，如果放任這些資金在股市、匯市中流動，必然會引起股價和匯價的劇烈波動，對資本市場的發(fā)展造成非常不利的影響。因此，政府應(yīng)該出臺政策以限制押金的投資標(biāo)的。

另外，隨著移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和普及，共享經(jīng)濟(jì)在未來的發(fā)展會越來越快，覆蓋的行業(yè)會越來越多，共享經(jīng)濟(jì)的市場體量會越來越大，押金的數(shù)額會越來越大，從而牽涉到公共利益和社會秩序。所以，政府承擔(dān)相應(yīng)的監(jiān)管責(zé)任，防患未然，不僅是解決當(dāng)下共享單車押金監(jiān)管問題的重大舉措，更是為整個共享經(jīng)濟(jì)的未來發(fā)展掃清障礙、正本清源的題中之義。

三、對建立共享經(jīng)濟(jì)押金監(jiān)管體系的建議

共享單車公司收取的押金主要面臨兩大風(fēng)險。其一，是在法律允許使用押金投資的情況下，由于共享單車公司投資失誤，導(dǎo)致押金遭受損失，這種風(fēng)險就是典型的投資風(fēng)險。對待投資風(fēng)險，應(yīng)該建立押金投資風(fēng)險控制制度。其二，是共享單車公司違背誠實(shí)信用原則和商業(yè)倫理道德，私自侵占、挪用用戶繳存的押金，這種風(fēng)險就是道德風(fēng)險。對待道德風(fēng)險，應(yīng)該建立押金托管制度。另外，為了保證用戶能及時取回押金，還應(yīng)該限制押金投資的數(shù)量，保留一部分押金以保障流動性，即建立押金流動性準(zhǔn)備金制度。鑒于此，一個健全的押金監(jiān)管體系至少應(yīng)該包含押金投資風(fēng)險控制制度、押金托管制度和押金流動性準(zhǔn)備金制度。

（一）押金投資風(fēng)險控制制度

1.建立押金投資標(biāo)的審查制度

雖然從法理上分析，共享單車公司可以自由決定押金的使用方向，但是，考慮到公共利益，政府應(yīng)當(dāng)限制共享單車押金的投資標(biāo)的，保障押金不會因?yàn)椴划?dāng)投資而產(chǎn)生大幅度減少的風(fēng)險。因此，筆者建議政府應(yīng)盡快建立押金投資標(biāo)的審查制度。

所謂押金投資標(biāo)的審查，即（1）政府事先確定允許的使用押金進(jìn)行投資的標(biāo)的物范圍，比如允許投資國債、金融債券、貨幣型基金等低風(fēng)險標(biāo)的，限制投資企業(yè)債券、債券型基金等中等風(fēng)險標(biāo)的，禁止投資股票、期貨、外匯等高風(fēng)險標(biāo)的；（2）共享單車公司在政府允許和限制的投資標(biāo)的范圍內(nèi)選擇押金的投資標(biāo)的，并上報給主管部門審查；（3）主管部門通過審查，確認(rèn)該投資標(biāo)的的風(fēng)險較低后，應(yīng)該準(zhǔn)許共享單車公司以押金投資該標(biāo)的，并向共享單車公司出具《審核通過書》；（4）共享單車公司持《審核通過書》前往托管銀行，通過銀行下達(dá)投資指令，投資指令完成后，由托管銀行保存該《審核通過書》。

進(jìn)行押金投資標(biāo)的審查，對押金投資風(fēng)險控制有三個好處：其一，通過事先確定的投資范圍，可以排除高風(fēng)險投資標(biāo)的，保障押金的投資安全；其二，通過主管部門的投資審查，可以排除限制投資標(biāo)的中少量不合格標(biāo)的，比如可能存在違約風(fēng)險的企業(yè)債券、夕陽行業(yè)的企業(yè)債券、晨星評級下降的債券型基金等等；其三，由于投資審查需要一定的時間，所以該制度可以制止共享單車公司使用押金追逐熱點(diǎn)、進(jìn)行短線操作，防止押金變成“游資”，不僅保證了押金的安全，還保障了證券市場的穩(wěn)定。

2.建立押金投資強(qiáng)制保險制度

雖然允許使用押金投資低風(fēng)險產(chǎn)品，但是投資畢竟有風(fēng)險，低風(fēng)險不等同于無風(fēng)險，比如，操作失誤、系統(tǒng)風(fēng)險都可能觸發(fā)小概率的巨額虧損。因此，政府應(yīng)該出臺規(guī)定，建立押金投資的強(qiáng)制保險制度。中國保險業(yè)監(jiān)督管理委員會應(yīng)該對押金投資強(qiáng)制保險進(jìn)行監(jiān)督，制定相應(yīng)的操作細(xì)則，對保險公司的押金投資強(qiáng)制險業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督管理。

（二）押金托管制度

1.建立商業(yè)銀行押金托管模式

道德風(fēng)險之所以會發(fā)生，是因?yàn)榻灰纂p方的信息不對稱。用戶繳存押金后，押金的直接占有轉(zhuǎn)移到共享單車公司，用戶就沒有能力得知押金在共享單車公司的手中被如何安置和使用。因此，共享單車公司就可以在用戶不知情的情況下侵占、挪用押金，且難以被監(jiān)管層察覺。消除道德風(fēng)險最重要的一個方法，就是引入第三方托管機(jī)構(gòu)，由托管機(jī)構(gòu)托管押金，從而消滅共享單車公司對押金的直接占有。

目前，基金、證券交易金的托管都是由商業(yè)銀行來完成的。建立押金托管制度，也可以參照基金托管和證券交易金托管的模式，選擇商業(yè)銀行來擔(dān)任合格托管人，同時移植相關(guān)的制度。

2.銀監(jiān)會、中國銀行業(yè)協(xié)會對商業(yè)銀行押金托管業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督

按照我國現(xiàn)有法律法規(guī)的規(guī)定，從事托管業(yè)務(wù)應(yīng)取得相關(guān)托管業(yè)務(wù)資格。目前，我國管理各類托管業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱為銀監(jiān)會）。銀監(jiān)會直屬于國務(wù)院，對我國銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管。因此，欲取得押金托管資格，商業(yè)銀行應(yīng)依法向銀監(jiān)會申請并獲得業(yè)務(wù)資格。

中國銀行業(yè)協(xié)會是銀行業(yè)的自律機(jī)構(gòu)，依法對商業(yè)銀行進(jìn)行自律管理，并根據(jù)銀監(jiān)會的授權(quán)對商業(yè)銀行的日常業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督。中國銀行業(yè)協(xié)會應(yīng)該組織研究押金托管相關(guān)的政策與法規(guī)，制定執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、業(yè)務(wù)規(guī)范和工作指引，推動實(shí)施和執(zhí)行。同時，銀行業(yè)協(xié)會還應(yīng)該協(xié)調(diào)解決商業(yè)銀行在押金托管業(yè)務(wù)中存在的問題、建立托管業(yè)務(wù)信息交流平臺以實(shí)現(xiàn)信息共享，促進(jìn)各商業(yè)銀行進(jìn)行押金托管業(yè)務(wù)的合作。對違反管理規(guī)范的托管銀行及其從業(yè)人員，銀行業(yè)協(xié)會可以采取警告、責(zé)令限期整改、進(jìn)行內(nèi)部通報批評、報請銀監(jiān)會對其進(jìn)行監(jiān)管處罰等措施。

（三）押金流動性準(zhǔn)備金制度

從法理上來看，只要用戶尚未使用共享單車，用戶就可以隨時要求共享單車公司退還押金。然而，撤回投資往往是需要時間的，這可能會讓用戶等待數(shù)天才能實(shí)際收到押金退款。所以，筆者借鑒商業(yè)銀行的“存款準(zhǔn)備金制度”，構(gòu)想了“押金流動性準(zhǔn)備金制度”，即共享單車公司不能把所有的押金都用來投資，應(yīng)該保留一定比例的押金存放在銀行作為活期存款，以應(yīng)對用戶退還押金的申請。至于準(zhǔn)備金的比例設(shè)置到多少為合適，應(yīng)該根據(jù)實(shí)際的情況和經(jīng)驗(yàn)予以確定。押金流動性準(zhǔn)備金由押金的托管銀行負(fù)責(zé)操作，銀監(jiān)會應(yīng)當(dāng)給予銀行幫助和監(jiān)管。

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