李影

【摘 要】2012我國新刑事訴訟法第48條規(guī)定電子數(shù)據(jù)是法定的證據(jù)種類。作為一種新入法的刑事證據(jù)的表現(xiàn)形式，電子證據(jù)在刑事訴訟中的具體運用仍存在非常多問題。筆者以刑事電子證據(jù)問題研究為題進行了研究。

【關(guān)鍵詞】刑事訴訟；電子證據(jù)；證據(jù)規(guī)則

一、電子證據(jù)概述

電子證據(jù)是指以電子形式表現(xiàn)出來的，能夠證明案件事實的一切材料。所謂電子形式是指“由介質(zhì)、磁性物、光學(xué)設(shè)備、計算機內(nèi)存或類似設(shè)備生成、發(fā)送、接收、存儲的任一信息的存在形式”。最高人民法院《解釋》第93條把電子數(shù)據(jù)列舉為電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等項內(nèi)容。

二、刑事電子證據(jù)的特征

電子證據(jù)除了具有普通證據(jù)所具有的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性外還具有如下特點。

1、高科技型。電子證據(jù)的高科技性主要是指電子證據(jù)的產(chǎn)生、存儲、傳輸、提取等都離不開高科技設(shè)備的支持。

2、內(nèi)在的無形性和外在表現(xiàn)形式多樣性。大量的電子證據(jù)都是二進制碼編寫或者系統(tǒng)通過運算生成，對于非專業(yè)的人士來說，是無法簡單地從二進制碼中識別出證據(jù)內(nèi)容，必須通過其他輸出設(shè)備如顯示器、投影儀、打印機等設(shè)備轉(zhuǎn)化成我們可以識別的文字、圖像以及聲音等電子證據(jù)才能被普通人以及司法工作人員識別。

3、已被破壞性。與傳統(tǒng)證據(jù)相比，電子證據(jù)對高科技的依賴性非常高，尤其是在開放環(huán)境中的電子證據(jù)，更容易受到破壞和攻擊。

4、高密度性。如果排除篡改和故障等不良因素的因素，電子證據(jù)無疑是最具證明力的證據(jù)之一，因為電子證據(jù)方便存儲，可以實現(xiàn)長期的無損保存。電子證據(jù)不易受到周圍環(huán)境的影響，不會因為周圍環(huán)境變化發(fā)生霉變等現(xiàn)象，同時電子證據(jù)還可以有效避免誤傳、文書錯誤等問題。相對其他證據(jù)來說，精密性和準確性更高。

5、高傳遞性。在一般情況下，證據(jù)的傳遞只能在物理空間中進行，隨著當事人的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，速度和效率都較低。電子證據(jù)的性質(zhì)決定了它的傳遞形式和渠道可以多種多樣，既可以采取原始的物理空間傳遞，也可以通過傳真、互聯(lián)網(wǎng)等方式進行傳遞，即使是相隔萬里也可以在幾分鐘內(nèi)完成傳遞，同時傳遞中還不會發(fā)生損傷、丟失原始證據(jù)。

6、可恢復(fù)性?，F(xiàn)代科技下的電子證據(jù)多存儲在磁盤上，即使出現(xiàn)破壞，通過技術(shù)手段也可以實現(xiàn)數(shù)據(jù)的還原和修復(fù)，甚至在某些情況下，還可以還原破壞過程。此外，通過對電子證據(jù)的備份也可以有效修復(fù)電子證據(jù)。

三、電子證據(jù)與視聽資料的關(guān)系

視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實情況的證據(jù)。包括與案件事實、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實施反偵查行為有關(guān)的錄音、錄像、照片、膠片、聲卡、視盤、電子計算機內(nèi)存信息資料等。視聽資料主要包括錄音資料、錄像資料、電影資料和電子計算機儲存的資料。其中，電子計算機儲存的資料，是指以電子計算機或者電子磁盤作為載體，儲存在電子計算機內(nèi)或者電子磁盤巾，并用以證明案件事實的各種信息。

從這種分類范疇來看，視聽資料和電子證據(jù)的區(qū)分在于視聽資料是以模擬信號的方式在介質(zhì)上進行存儲的數(shù)據(jù)，而電子數(shù)據(jù)是以數(shù)字信號的方式在介質(zhì)上進行存儲的數(shù)據(jù)。視聽資料應(yīng)限定于以模擬錄音錄像設(shè)備如磁帶錄像機、磁帶錄音機、膠卷相機等設(shè)備形成的數(shù)據(jù)。電子數(shù)據(jù)則更強調(diào)數(shù)據(jù)的記錄方式，是指以電子方式記錄的數(shù)據(jù)?，F(xiàn)行的法律已將電子證據(jù)從視聽資料中析出，認定為一種獨立的證據(jù)形式。

四、關(guān)于增加規(guī)定電子證據(jù)的立法構(gòu)想

（一）電子證據(jù)在立法上的不足

我國在電子證據(jù)作為證據(jù)的法定種類已有立法，但是由于受到各種因素的限制，我國的電子證據(jù)立法依然處于起步階段，還不是非常完善，仍有很多的問題需要解決，這些問題主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1、我國關(guān)于電子證據(jù)的法律制度層次較多，但是各個法律之間沒有形成統(tǒng)一的電子證據(jù)法律體系，沒有表達統(tǒng)一的思想，也沒有系統(tǒng)的解決電子證據(jù)證明力的問題，現(xiàn)有法律的不夠完善。

2、刑事偵查中電子證據(jù)鑒定工作滯后。

電子證據(jù)檢驗鑒定，包括對計算機存儲設(shè)備和其他電子設(shè)備中存儲的電子數(shù)據(jù)的檢驗鑒定。刑事偵查中利用電子證據(jù)鑒定所要解決的問題主要包括利用其所記載的內(nèi)容進行同一認定和種屬認定、對電子證據(jù)的真實與否以及電子證據(jù)是如何形成的過程進行鑒定，對電子證據(jù)的鑒定結(jié)論該如何進行審查等。此外還需要明確電子證據(jù)在刑事案件取證中的特殊適用規(guī)則，規(guī)范各種電子證據(jù)的取證行為，并完善電子證據(jù)的認證環(huán)節(jié)。如對于其主體程序以及方式進行審查等。

由于電子證據(jù)本身具有的特性，使得對其進行鑒定的難度遠遠高于普通的證據(jù)，它要求鑒定人員不僅擁有基本的鑒定知識，還必須具有專業(yè)的電子證據(jù)鑒定技能，同時還需要專業(yè)的高科技設(shè)備。這些要求都使得我國司法部門無法對收集來的電子證據(jù)進行及時準確的鑒定。鑒定的低效率嚴重影響了案件的偵破速度。

（二）對電子證據(jù)存在問題的解決對策

筆者認為可以從以下幾個方面來實現(xiàn)這個目標：

1、明確電子證據(jù)的收集規(guī)則

首先要明確電子證據(jù)的收集原則與程序。電子證據(jù)的快速發(fā)展已成必然，對于電子證據(jù)的確認不能僅停留在立法層面上，同時，對于偵查辦案人員以及當事人對電子證據(jù)認識和應(yīng)用也需要一個過程，因而在立法時還應(yīng)制定相應(yīng)的操作性規(guī)則，讓電子證據(jù)在刑事案件偵破中發(fā)揮更大的作用。對于不同種類的電子證據(jù)采取不同的收集方法。例如對于手機短信可采取拍照、記錄的方法固定；對于電子郵件除直接向電子郵件收件人和發(fā)件人收集電子郵件證據(jù)外，還可以從ISP的郵件服務(wù)器調(diào)取收集相關(guān)郵件信息。

2、重視司法解釋的功能

在法律規(guī)定明顯滯后于司法實踐時，我國的司法機關(guān)，應(yīng)對電子證據(jù)的相關(guān)理論、外國的有益經(jīng)驗及司法實踐中遇到的有關(guān)電子證據(jù)收集、審查等方面的難題予以研究總結(jié)，并出臺司法解釋，充分發(fā)揮司法解釋的能動性、靈活性功能，以完善我國電子證據(jù)的具體運用規(guī)則，保障司法實踐的順利進行。

3、電子證據(jù)的立法不能偏離保障人權(quán)立法目的

對電子證據(jù)在新刑事訴訟法背景下的收集、保全與運用進行分析，提出不能為了完成收集電子證據(jù)就置人權(quán)保障于不顧，在針對電子證據(jù)采用措施時，必須要履行法定的人權(quán)保護的義務(wù)、保護公民合法權(quán)利和自由、進一步貫徹相稱性原則；在保全電子證據(jù)時要滿足電子證據(jù)保全方法和規(guī)范性的特殊要求；在電子證據(jù)的運用中應(yīng)當改變我國目前對電子證據(jù)的研究現(xiàn)狀，并借鑒國外的有利經(jīng)驗、結(jié)合自身的實際情況。

注釋：

[1]林安琪；論電子證據(jù)的法律定位和適用[D].華東政法大學(xué)，2008.

[2]陳樸生.刑事證據(jù)法[M].三民書局，1979.

[3]樊崇義.證據(jù)法學(xué)[M].法律出版社，2001.endprint