摘 要 山東聊城“于歡案”一審法院以故意傷害罪判處被告人于歡無(wú)期徒刑，在社會(huì)上引起了廣泛的爭(zhēng)議。一審法院認(rèn)定被告人于歡的行為為故意傷害，定性準(zhǔn)確，但否認(rèn)于歡的行為具有防衛(wèi)的性質(zhì)，適用法律有誤，量刑過(guò)重。根據(jù)我國(guó)《刑法》第20條第2款的規(guī)定，防衛(wèi)過(guò)當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。因此，結(jié)合案件的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)判處于歡故意傷害罪并減輕處罰，減輕處罰應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑的幅度內(nèi)量刑。最終，二審法院以故意傷害罪判處于歡五年有期徒刑，基本做到了罪當(dāng)其罰。

關(guān)鍵詞 故意傷害 防衛(wèi)過(guò)當(dāng) 量刑

作者簡(jiǎn)介：趙倩倩，河南廣播電視大學(xué)，助教，研究方向：刑法學(xué)。

中圖分類(lèi)號(hào)：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.026

一、案情回顧

這是一場(chǎng)由暴力催債引發(fā)的血案。當(dāng)事人蘇銀霞是山東冠縣經(jīng)營(yíng)山東源大工貿(mào)有限公司的女企業(yè)家，曾兩次向吳學(xué)占、趙榮榮（地產(chǎn)公司老板）借款共計(jì)135萬(wàn)元并用其丈夫名下的一套住房做抵押，雙方口頭約定月息10%。蘇銀霞先后還款共計(jì)183.8萬(wàn)，仍未還清。于是，杜志浩等人多次通過(guò)圍堵、擾亂公司經(jīng)營(yíng)秩序、侮辱、推搡等手段對(duì)蘇銀霞及其子于歡催債。2016年4月1日，趙榮榮、被害人杜志浩等人強(qiáng)行進(jìn)入蘇銀霞抵押的住房。4月13日，吳學(xué)占、趙榮榮與杜志浩等人強(qiáng)行將上述住房?jī)?nèi)的物品搬出，辱罵蘇銀霞并將蘇銀霞頭部按入座便器，同日下午將搬出的物品搬至源大公司門(mén)口。2016年4月14日下午，由于蘇銀霞仍未還款，趙榮榮、杜志浩等人再次到源大公司討債，在辦公樓前呼喊，并燒烤、飲酒，擾亂源大公司的生產(chǎn)秩序。之后收走蘇銀霞、于歡的手機(jī)，采取盯守、圍困等方式限制蘇銀霞、于歡的人身自由，辱罵蘇銀霞、于歡，杜志浩還采取裸露下體的方式侮辱蘇銀霞的人格尊嚴(yán)。并揪拽于歡頭發(fā)、拍打于歡面部、按住于歡肩膀不準(zhǔn)其起身。源大公司員工見(jiàn)狀報(bào)警，14日晚上民警到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)了解情況，杜志浩等人聲稱系討債，民警警告雙方不準(zhǔn)打架之后，離開(kāi)接待室尋找報(bào)警人。蘇銀霞、于歡欲隨民警離開(kāi)，被杜志浩等阻攔，杜志浩等人迫使于歡坐下，于歡反抗，杜志浩等人卡住于歡脖子將其推至接待室東南角。混亂中，于歡摸到一把水果刀捅刺催債者，最后杜志浩死亡，嚴(yán)建軍、郭彥剛重傷，程學(xué)賀輕傷。2017年2月17日，山東省聊城市中級(jí)人民法院一審判處于歡故意傷害罪處無(wú)期徒刑，否定于歡的行為具有防衛(wèi)因素。2017年6月23日，二審法院認(rèn)為于歡的行為具有防衛(wèi)因素，以故意傷害罪判處于歡有期徒刑五年。

二、案件之法理分析

（一）于歡的行為性質(zhì)是故意殺人還是故意傷害

義憤殺人致死的案件，在認(rèn)定案件性質(zhì)時(shí)往往會(huì)面臨是認(rèn)定為故意傷害還是故意殺人的問(wèn)題。處理這類(lèi)案件，應(yīng)當(dāng)分析行為人在犯罪前是否有準(zhǔn)備、犯罪中的舉動(dòng)、犯罪后的反應(yīng)，結(jié)合案發(fā)的背景情況，進(jìn)行全面的、綜合的判斷和分析。就本案來(lái)說(shuō)，第一，于歡捅刺討債人的行為是在慌亂、緊急的情況下采取的自保措施，并非事前準(zhǔn)備好的。第二，于歡捅刺杜志浩等人的水果刀，是其在慌亂中順手抓到的，并非事前準(zhǔn)備好的，也不是從多種器物中選擇的。于歡在捅刺之前曾警告杜志浩等人不要靠近，杜志浩出言挑釁并逼近于歡，于歡才捅刺杜志浩等人。并且雖然于歡捅刺多人，但并沒(méi)有連續(xù)、多次捅刺單個(gè)被害人，其捅刺被害人的部位也沒(méi)有明顯的選擇性（分別捅向杜志浩腹部、程學(xué)賀胸部、嚴(yán)建軍腹部和郭彥剛背部），可見(jiàn)于歡的行為是情急之下為了自保而采取的傷人行為，沒(méi)有殺死被害人的故意。第三，犯罪后，追債方逃離現(xiàn)場(chǎng)，于歡并沒(méi)有追擊，而是經(jīng)輔警責(zé)令交出了水果刀，束手就擒，這也說(shuō)明于歡并沒(méi)有置人于死地的殺人意圖。 因此，一審、二審判決書(shū)將于歡的行為定性為故意傷害合乎法理與情理。

（二）于歡的行為是否具有防衛(wèi)因素

一審法院的判決認(rèn)為于歡的行為不具有防衛(wèi)性質(zhì)引起了廣泛的爭(zhēng)論，二審法院則認(rèn)定于歡的行為具有防衛(wèi)性質(zhì)。筆者認(rèn)為：于歡的行為具有防衛(wèi)的性質(zhì)，但其采取的防衛(wèi)行為明顯超出必要限度且造成了傷亡后果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。

對(duì)于于歡的行為是否存在防衛(wèi)因素，結(jié)合案件擬從防衛(wèi)意圖、防衛(wèi)起因、防衛(wèi)對(duì)象、防衛(wèi)時(shí)間和防衛(wèi)限度五個(gè)方面來(lái)分析。

1.防衛(wèi)意圖

防衛(wèi)意圖是指防衛(wèi)人已經(jīng)意識(shí)到不法侵害存在并且正在進(jìn)行，希望通過(guò)采取防衛(wèi)措施使不法侵害停止，以保護(hù)合法權(quán)益的心理狀態(tài)。制止不法侵害的目的是為了維護(hù)合法權(quán)益，這是正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)鍵性要素。 這里所說(shuō)的“合法權(quán)益”，不僅包括生命、健康、財(cái)產(chǎn)權(quán)，還應(yīng)包含人格尊嚴(yán)、人身自由等權(quán)益。案例中，于歡和其母親蘇銀霞被杜志浩等人圍困在接待室，人身自由持續(xù)受到限制，人格尊嚴(yán)受到嚴(yán)重侵害，二人的人身安全也面臨威脅。于歡捅刺追債者的行為，目的是使自己和母親蘇銀霞的人格尊嚴(yán)、人身自由、人身安全免于繼續(xù)受到侵害，具備防衛(wèi)意圖。而一審判決認(rèn)為于歡的行為不具有防衛(wèi)因素，原因是：追債者未使用工具、派出所有派出民警在源大公司院內(nèi)、其生命健康權(quán)受侵犯的危險(xiǎn)性較小，這一論斷只關(guān)注到了正當(dāng)防衛(wèi)保護(hù)的合法權(quán)益有生命健康權(quán)，沒(méi)有關(guān)注到人格尊嚴(yán)、人身自由等權(quán)益也是可以通過(guò)正當(dāng)防衛(wèi)維護(hù)的合法權(quán)益。

2. 防衛(wèi)起因

不法侵害存在且正在進(jìn)行，是實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件。這里所討論的“不法侵害”，不要求是犯罪行為，只需達(dá)到違法的程度，也就是說(shuō)，一般的違法行為和犯罪行為都可能構(gòu)成“不法侵害”。舉個(gè)例子，對(duì)于非法限制他人人身自由的行為，公民是可以實(shí)施防衛(wèi)的。通過(guò)分析上述案例可以看出，于歡及其母親蘇銀霞持續(xù)受到了多種、嚴(yán)重的不法侵害的威脅：第一階段，2016年4月1日，趙榮榮、被害人杜志浩等人強(qiáng)行進(jìn)入蘇銀霞的住房。4月13日，吳學(xué)占、趙榮榮與杜志浩等人強(qiáng)行將上述住房?jī)?nèi)的物品搬出，辱罵蘇銀霞并將蘇銀霞頭部按入座便器，同日下午將搬出的物品搬至源大公司門(mén)口。第二階段，2016年4月14日下午，由于蘇銀霞仍未還款，趙榮榮、杜志浩等人再次到源大公司討債，在辦公樓前呼喊，并燒烤、飲酒，擾亂源大公司的生產(chǎn)秩序。之后收走蘇銀霞、于歡的手機(jī)，采取盯守、圍困等方式限制蘇銀霞、于歡的人身自由，辱罵蘇銀霞、于歡，杜志浩還采取裸露下體的方式侮辱蘇銀霞的人格尊嚴(yán)。并揪拽于歡頭發(fā)、拍打于歡面部、按住于歡肩膀不準(zhǔn)其起身。第三階段，蘇銀霞、于歡欲隨民警離開(kāi)，被杜志浩等阻攔，杜志浩等人迫使于歡坐下，于歡反抗，杜志浩等人卡住于歡脖子將其推至接待室東南角。分析案件發(fā)生的全過(guò)程，于歡、蘇銀霞受到了三種正在進(jìn)行的不法侵害：一是杜志浩等人持續(xù)將于歡、蘇銀霞圍困在源大公司的接待室內(nèi)，并收走二人的手機(jī)，不允許二人離開(kāi)，于歡、蘇銀霞的人身自由受到了限制，這種非法拘禁屬于違法犯罪行為；二是杜志浩等人辱罵于歡、蘇銀霞，將蘇銀霞頭部按入坐便器，杜志浩還采取裸露下體的方式侮辱蘇銀霞的人格尊嚴(yán)，這種言語(yǔ)以及行動(dòng)的侮辱，屬于違法犯罪行為；三是蘇銀霞、于歡欲隨民警離開(kāi)，被杜志浩等阻攔，杜志浩等人卡住于歡脖子將其推至接待室東南角，并伴有毆打行為。這三種不法侵害行為客觀存在且正在進(jìn)行，使得于歡、蘇銀霞的人身自由、人格尊嚴(yán)、人身安全受到嚴(yán)重的威脅，于歡為了制止不法侵害，反擊身邊的加害人，已經(jīng)具備了正當(dāng)防衛(wèi)的前提。endprint

3. 防衛(wèi)對(duì)象

防衛(wèi)行為應(yīng)當(dāng)針對(duì)不法侵害者本人實(shí)施?！安环ㄇ趾φ弑救恕?，不僅應(yīng)包括不法侵害的實(shí)施者，還應(yīng)包括共犯。案例中，于歡分別捅刺了杜志浩、郭彥剛、嚴(yán)建軍、程學(xué)賀四人。根據(jù)證據(jù)顯示，這四人均是非法追債、限制于歡及蘇銀霞人身自由的行為人。其中，杜志浩實(shí)施了多次言語(yǔ)侮辱于歡、蘇銀霞，暴露下體，扇打于歡面頰，卡住于歡脖子等不法侵害行為，屬于“不法侵害者本人”。郭彥剛、嚴(yán)建軍、程學(xué)賀三人雖然沒(méi)有直接實(shí)施毆打、侮辱行為，但與杜志浩等人一起將于歡、蘇銀霞圍困在接待室，防止其離開(kāi)，三人與杜志浩等同為非法限制于歡、蘇銀霞人身自由的共犯。可見(jiàn)，上述四人均為不法侵害的實(shí)施者。

4. 防衛(wèi)時(shí)間

可以實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件為：不法侵害已經(jīng)開(kāi)始，正在進(jìn)行中尚未結(jié)束。案例中，從4月14日下午至晚上，長(zhǎng)達(dá)數(shù)小時(shí)的時(shí)間內(nèi)，于歡及母親蘇銀霞持續(xù)被杜志浩等人限制人身自由，并伴有言語(yǔ)、行為的侮辱。于歡、蘇銀霞的人身自由、人身安全、人格尊嚴(yán)持續(xù)受到侵害和威脅。民警到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后，并沒(méi)有使危急情形緩解，在了解到杜志浩等人只是討債之后，民警警告雙方不準(zhǔn)打架之后，便離開(kāi)接待室。于歡、蘇銀霞欲隨民警離開(kāi)，被杜志浩等阻攔，還被卡住脖子將其推至接待室東南角。看到報(bào)警無(wú)用，追債方不依不饒，自己與母親蘇銀霞再次陷入孤立無(wú)援的境地，情急之下，于歡想通過(guò)防衛(wèi)行為來(lái)維護(hù)自己及母親的合法權(quán)益。于歡實(shí)施捅刺行為時(shí)，不法侵害行為正在進(jìn)行，且有可能進(jìn)一步升級(jí)，于歡實(shí)施防衛(wèi)行為具有現(xiàn)實(shí)的緊迫性。

5. 防衛(wèi)結(jié)果

判斷本案于歡的行為是正當(dāng)防衛(wèi)還是防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，關(guān)鍵的一點(diǎn)在于于歡的防衛(wèi)行為是否明顯超出必要限度，造成了重大損害。那么怎樣判斷防衛(wèi)行為是否超出了必要限度？要從侵害行為的性質(zhì)、強(qiáng)度以及可能出現(xiàn)的危害結(jié)果綜合來(lái)判斷。上述案例中，于歡的行為雖然具有防衛(wèi)性質(zhì)，但明顯超出了必要限度，造成了傷亡結(jié)果，屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。第一，于歡的行為不構(gòu)成特殊防衛(wèi)。防衛(wèi)人制止的不法侵害為嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，這是構(gòu)成特殊防衛(wèi)的前提條件。本案中，追債者實(shí)施的不法侵害主要有圍困于歡、蘇銀霞，辱罵，暴露下體，并伴有扇拍面頰、卡住脖子、推搡等行為。于歡、蘇銀霞的人身自由、人格尊嚴(yán)雖然受到了嚴(yán)重侵害，身體健康權(quán)雖然也受到了輕微的暴力侵害，但案發(fā)的全過(guò)程，二人的生命健康權(quán)并未遭到嚴(yán)重的暴力侵害。杜志浩等人的目的就是要債，并沒(méi)有暴力致于歡、蘇銀霞重傷、死亡的意圖和行為。并且，于歡捅刺杜志浩之后，圍困于歡的程學(xué)賀等人并沒(méi)有實(shí)施暴力打擊。杜志浩等人的不法侵害不屬于嚴(yán)重的暴力犯罪，于歡的行為也不構(gòu)成特殊防衛(wèi)。第二，于歡的防衛(wèi)行為與不法侵害相比，明顯不相適應(yīng)，超出了必要的限度，且造成一死、二重傷、一輕傷的嚴(yán)重后果。于歡的防衛(wèi)行為要保護(hù)的是人身自由、人格尊嚴(yán)，采取的防衛(wèi)行為侵害了追債者的生命健康權(quán)，保護(hù)的法益與侵害的法益明顯不相適應(yīng)。且杜志浩等人并未使用工具，也未實(shí)施暴力打擊，未致于歡、蘇銀霞重傷，而于歡使用的防衛(wèi)工具為水果刀，捅刺的部位為杜志浩等人的腹部、背部，造成的后果嚴(yán)重。綜合進(jìn)行判斷，于歡的防衛(wèi)行為明顯超出了必要限度。

三、結(jié)論

本案是由暴力追債引發(fā)的一場(chǎng)血案。評(píng)判的關(guān)鍵在于把握正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)慕缦?。根?jù)上述分析，于歡的行為具有防衛(wèi)性質(zhì)，但構(gòu)成防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。我國(guó)《刑法》第20條第2款“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”的規(guī)定，且于歡能如實(shí)供述所犯罪行，受害人也存在嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，對(duì)于歡應(yīng)以故意傷害罪認(rèn)定，在三年以上十年以下有期徒刑的幅度內(nèi)量刑，并減輕處罰。最終二審法院判處于歡故意傷害罪，有期徒刑五年合乎法理與情理。

注釋：

邱興隆.五問(wèn)刺死辱母者案——限于法教義學(xué)的分析.微眾圈.http：//www.v4.cc/News-4038117.html.

參考文獻(xiàn)：

[1]高銘暄、馬克昌.刑法學(xué)（第七版）.北京大學(xué)出版社、高等教育出版社.2016.

[2]趙秉志.于歡防衛(wèi)過(guò)當(dāng)應(yīng)顯著減輕處罰.財(cái)新網(wǎng).http：//china.caixin.com/2 017-03-26/ 101070535.html.

[3]最高人民檢察院.于歡捅刺行為有防衛(wèi)性質(zhì).新京報(bào).http：//news.ifeng.com/a/2017 0529/51178592_0.shtml？_zbs_baidu_dk.endprint