(華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 200042)

中國(guó)當(dāng)今家暴的傳統(tǒng)法律原因*

王立民

(華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 200042)

深究中國(guó)當(dāng)今發(fā)生家暴的原因，可以看到傳統(tǒng)法律的影響因素。中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼的家暴，以致卑幼者往往成為家暴的犧牲品。這種法律淵源流長(zhǎng)，《唐律》在總結(jié)以往立法的基礎(chǔ)上，第一次對(duì)慫恿家暴的法律作了較為完備的規(guī)定，以后的《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》又沿襲和發(fā)展了這一法律傳統(tǒng)。中國(guó)古代法律以刑法為主，其強(qiáng)大的規(guī)范作用反射到中國(guó)傳統(tǒng)的諺語(yǔ)、文學(xué)作品、家訓(xùn)與家規(guī)等領(lǐng)域。當(dāng)前，要避免、減少家暴，不僅要著力實(shí)施我國(guó)《反家庭暴力法》，還要加強(qiáng)社會(huì)主義法治文化建設(shè)，從根本上消除傳統(tǒng)法律慫恿家暴的影響，根治家暴，進(jìn)一步建設(shè)文明、和諧的家庭關(guān)系。

家庭暴力；中國(guó)法律；古代律典；家庭與社會(huì)

家庭暴力(以下簡(jiǎn)稱：家暴)在當(dāng)今中國(guó)是一個(gè)不容小視的問(wèn)題。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在全國(guó)2.7億個(gè)家庭中，遭到過(guò)家暴的婦女占30%，家庭中的施暴者90%是男性，女性成了家暴的主要對(duì)象，每年有近10萬(wàn)個(gè)家庭因?yàn)榧冶┒怏w。*《檢察風(fēng)云》編輯部：《圍堵家暴者》，《檢察風(fēng)云》2016年第8期。另外，未成年人也是家暴的受害者。從2008年至2013年，僅媒體報(bào)道的未成年人受到家暴的案件就有697件。*劉強(qiáng)：《家暴案件面面觀》，《檢察風(fēng)云》2016年第8期。這些數(shù)字都觸目驚心。深究中國(guó)當(dāng)今發(fā)生家暴的原因，可以看到傳統(tǒng)法律的影響因素。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中長(zhǎng)期存在家暴，而且存在慫恿家暴的法律，以致家暴司空見慣，甚至還演變成一種傳統(tǒng)。這種傳統(tǒng)至今還有影響，并成為中國(guó)現(xiàn)存家暴的傳統(tǒng)法律原因。目前，在中國(guó)研究家暴的成果中，鮮見提到這一原因，有必要加以深究，從而全面認(rèn)識(shí)當(dāng)今中國(guó)家暴存在的歷史根源，并采取相應(yīng)對(duì)策，減少家暴，縮小因家暴而造成的危害。筆者于本文中以中國(guó)唐、宋、明、清朝的主要法典《唐律》《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》為中心，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中家暴的法律原因作些探索，以期為當(dāng)今相關(guān)立法提供鏡鑒。

一、《唐律》中慫恿家暴的規(guī)定

中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中的家庭成員有尊卑與長(zhǎng)幼之分，其區(qū)別的主要依據(jù)是以宗法血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的“五服”。依尊、長(zhǎng)到卑、幼的排列分別是斬衰、齊衰、大功、小功和緦麻。*丁凌華：《五服制度與傳統(tǒng)法律》，商務(wù)印書館2013年版，第10頁(yè)。西晉時(shí)制定的晉律把“五服”與刑法結(jié)合起來(lái)，形成了“準(zhǔn)五服以制罪”制度。*張晉藩：《中華法制文明史》(古代卷)，法律出版社2013年版，第223頁(yè)。這一制度確定，尊、長(zhǎng)侵害卑、幼的，用輕刑；相反，則重。它慫恿了尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼的家暴?！短坡伞肥翘瞥囊徊恐饕ǖ?，其在總結(jié)以往立法的基礎(chǔ)上，第一次對(duì)這一制度作了較為完備的規(guī)定?！短坡伞返臈l文中與家暴相關(guān)的主要有以下一些內(nèi)容。

1.《唐律》的規(guī)定慫恿祖父母、父母對(duì)子孫的家暴

唐朝的祖父母、父母與子孫的關(guān)系是一種尊卑關(guān)系，“五服”中屬于斬衰親。*丁凌華：《中國(guó)喪服制度史》，上海人民出版社2000年版，第122-123頁(yè)。這里的“子孫”是指兒子、女兒和孫子、孫女。他們的地位十分懸殊，如同天地一般，特別是父親，即“父為子天”。*《唐律疏議·斗訟》“告祖父母父母”條“疏議”。在這種關(guān)系之下，祖父母、父母對(duì)子孫家暴的受刑事處罰很輕，甚至還可以免予刑事制裁?！短坡伞芬?guī)定，子孫如果違反了教令，祖父母、父母將其殺死，用刑僅為徒刑?！叭糇訉O違犯教令，而祖父母、父母毆?dú)⒄?，徒一年半”?《唐律疏議·斗訟》“毆詈祖父母父母”條。這一用刑大大輕于祖父母、父母毆?dú)⒎羌彝コ蓡T的普通人的法律責(zé)任。如果他們毆?dú)⒘艘粋€(gè)非家庭成員的普通人，所受的刑罰就是死刑。“諸斗毆?dú)⑷苏?，絞?！?《唐律疏議·斗訟》“斗毆?dú)⑷恕睏l?！短坡伞吠瑫r(shí)還規(guī)定，如果祖父母、父母過(guò)失殺死了違反教令的子孫，可以免予刑事制裁，即“過(guò)失殺者，各勿論”。*《唐律疏議·斗訟》“毆詈祖父母父母”條。

在這種祖父母、父母與子孫的地位懸殊的關(guān)系之下，子孫如果對(duì)祖父母、父母施行家暴，用刑就極其嚴(yán)厲。《唐律》規(guī)定，子孫無(wú)論是打還是罵祖父母、父母，都構(gòu)成“十惡”重罪。其中，謾罵祖父母、父母構(gòu)成“十惡”中的“不孝”罪，毆打了祖父母、父母則構(gòu)成了“十惡”中的“惡逆”罪。*《唐律疏議·名例》“十惡”條。違犯者的用刑均是死刑，只是有絞與斬的差異?！短坡墒枳h·斗訟》“毆詈祖父母父母”條明文規(guī)定：“諸詈祖父母、父母者，絞；毆者，斬”。即使他們過(guò)失殺死了自己的祖父母、父母，也要被處以僅次于死刑的流刑，即“過(guò)失殺者，流三千里”。一方面，這一用刑大大重于子孫過(guò)失殺死一個(gè)普通人，如果他們過(guò)失殺死了一個(gè)非家庭成員的普遍人，用刑可適用贖刑而不需使用“五刑”，“諸過(guò)失殺傷人者，各依其狀，以贖論”*《唐律疏議·斗訟》“過(guò)失殺傷人”條。，另一方面，這一用刑又大大重于祖父母、父母因子孫違反教令而過(guò)失殺死子孫的處理，即可以免予刑事制裁。

在《唐律》的規(guī)定中，不僅祖父母、父母與子孫的家庭地位十分懸殊，如同天地一般，而且對(duì)施行家暴的用刑也非常懸殊。祖父母、父母對(duì)子孫施行家暴用的刑很輕，甚至可以免予刑事制裁；子孫對(duì)祖父母、父母施行家暴的用刑卻很重，就是過(guò)失者也要被處以流刑。其中的“子孫違反教令”中“教令”的范圍很寬泛，就是祖父母、父母對(duì)子孫的各種要求，涵蓋了子孫行為的方方面面。子孫不遵從祖父母、父母的要求，就會(huì)構(gòu)成“子孫違反教令”，祖父母、父母就可合法地施行家暴，子孫也只能接受這種處罰。這既是祖父母、父母管束子孫的一種重要手段，也是一種可以對(duì)其進(jìn)行家暴的合法理由。這實(shí)質(zhì)上慫恿了祖父母、父母對(duì)自己的子孫施行家暴。

2.《唐律》的規(guī)定慫恿丈夫?qū)ζ拮拥募冶?/p>

在唐朝的家庭成員關(guān)系中，除了親子關(guān)系外，還有夫妻等關(guān)系。唐朝的夫妻關(guān)系如同父子關(guān)系，即尊卑關(guān)系?！捌拗札R，與夫齊禮，義同于幼”。*《唐律疏議·斗訟》“歐傷妻妾”條“疏議”。因此，夫妻之間也屬斬衰親，其關(guān)系也是一種天地關(guān)系，即“夫者，妻之天也。移父之服而服，為夫斬衰”。*《唐律疏議·名例》“十惡”條“疏議”。在這種關(guān)系之下，丈夫?qū)ζ拮拥募冶┯眯毯茌p，甚至還可以免予刑事制裁，《唐律》的規(guī)定就是這樣?！短坡墒枳h·斗訟》“毆傷妻妾”條規(guī)定：“諸毆傷妻者，減凡人二等”；“過(guò)失殺者，各勿論”。此條“疏議”還專門對(duì)丈夫過(guò)失殺妻不被追究刑事責(zé)任的理由作了解釋。“‘過(guò)失殺者，各勿論’，為無(wú)惡心，故得無(wú)罪?！薄短坡伞返倪@些規(guī)定都慫恿了丈夫毆打妻子，即實(shí)施對(duì)妻子的家暴。

同樣在這種夫妻的天地關(guān)系之下，妻子如果實(shí)施了對(duì)丈夫的家暴，用刑就十分重，要重于對(duì)其他普通人的量刑?！短坡伞钒哑拮蛹冶┱煞虻男袨槎椤笆異骸毙袨?。其中，毆打丈夫?yàn)椤安荒馈弊?，殺死了丈夫?yàn)椤皭耗妗弊铩?《唐律疏議·名例》“十惡”條。這樣，對(duì)妻子家暴丈夫的用刑就很重?！短坡伞芬?guī)定：“諸妻毆夫，徒一年；若毆傷重者，加凡斗傷三等。”*《唐律疏議·斗訟》“妻毆詈夫”條。凡人毆夫的用刑則要輕得多?！爸T斗毆人者，笞四十。”*《唐律疏議·斗訟》“斗毆以手足他物傷”條。如果妻子對(duì)丈夫家暴，以致過(guò)失殺死丈夫的，用刑也要比丈夫過(guò)失殺死妻子的用刑重許多，即“過(guò)失殺傷者，各減二等”。*《唐律疏議·斗訟》“妻毆詈夫”條。此條“疏議”還專門對(duì)此規(guī)定作了解釋。“假如妻折夫一支，加凡人三等，流三千里，過(guò)失減二等合徒二年半?！?《唐律疏議·斗訟》“妻毆詈夫”條“疏議”。與丈夫家暴過(guò)失殺死妻子可以不被追究刑事責(zé)任相比，也是天壤之別。

在《唐律》的規(guī)定中，不僅丈夫與妻子的家庭地位類似父子關(guān)系，如同天地一樣，而且對(duì)雙方施行家暴后的用刑也差別很大。丈夫?qū)ζ拮拥募冶┯眯毯茌p，甚至還可以免予刑事制裁；妻子對(duì)丈夫的家暴則用刑很重，就是過(guò)失者也要被處以刑罰，不會(huì)被免予刑事制裁。這樣的規(guī)定十分有利于丈夫隨意對(duì)妻子實(shí)施家暴，阻遏了妻子對(duì)丈夫的家暴?！短坡伞访黠@縱容丈夫?qū)ζ拮拥募冶?/p>

3.《唐律》的規(guī)定慫恿長(zhǎng)者對(duì)幼者的家暴

在唐朝的家庭關(guān)系中，除了祖父母父母與子孫、夫與妻的斬衰親以外，還有齊衰、大功、小功、緦麻親，這些親屬關(guān)系中就有長(zhǎng)、幼的關(guān)系。如果長(zhǎng)、幼之間發(fā)生家暴而需用刑罰加以懲罰，那么對(duì)長(zhǎng)者的用刑就輕，對(duì)幼者的用刑則重，《唐律》就是如此規(guī)定的。依據(jù)《唐律疏議·斗訟》“毆兄姊等”條的規(guī)定，弟妹家暴兄姐的用刑就要重于兄姐家暴弟妹的用刑。先看弟妹家暴兄姐的用刑?！爸T毆兄姊者，徒二年半；傷者，徒三年；折傷者，流三千里；刃傷及折支，若瞎其一目者，絞；死者，皆斬；詈者，杖一百?！痹倏葱纸慵冶┑苊玫挠眯?。“若毆弟妹及兄弟之子孫、外孫者，徒三年；以刃及故殺者，流二千里。過(guò)失殺者，各勿論。”對(duì)比這兩條規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)對(duì)弟妹毆打兄姐的用刑明顯重于對(duì)兄姐毆打弟妹的用刑，并突出體現(xiàn)在三個(gè)方面。第一，毆打的結(jié)果相同，但用刑則是毆打兄姐重，毆打弟妹輕。同樣是毆打至死，對(duì)弟妹的用刑是“斬”，而對(duì)兄姐的用刑僅是“流二千里”。在《唐律》規(guī)定的“五刑”的刑等中，“斬”比“流二千里”要重四等。*《唐律疏議·名例》“死刑二”條。第二，過(guò)失毆打弟妹，即使毆打致死，都可免予刑事處罰，即“過(guò)失殺者，各勿論”。相反，毆打兄姐則沒有這一規(guī)定，即要被追究刑事責(zé)任。第三，弟妹謾罵兄姐構(gòu)成犯罪，即被“杖一百”，可是兄姐謾罵弟妹則不構(gòu)成犯罪。從中可得知，《唐律》還縱容長(zhǎng)者對(duì)幼者的家暴。

從《唐律》的規(guī)定可知，其通過(guò)減輕用刑甚至免刑，來(lái)慫恿尊、長(zhǎng)者對(duì)卑、幼者的家暴，同時(shí)，通過(guò)對(duì)卑、幼者的加重用刑，來(lái)抑制他們對(duì)尊、長(zhǎng)者的家暴。這種用刑的輕重區(qū)別從一個(gè)側(cè)面反映出，家暴的主體往往是尊、長(zhǎng)者，而家暴的對(duì)象往往是卑、幼者。另外，家暴的重要形式是毆打與謾罵，即“毆”與“詈”?！短坡伞返倪@些慫恿尊、長(zhǎng)家暴的規(guī)定對(duì)以后中國(guó)封建朝代的立法產(chǎn)生了很大影響，慫恿家暴的規(guī)定得到延續(xù)。

二、《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》對(duì)慫恿家暴規(guī)定的沿襲

受《唐律》關(guān)于慫恿家暴規(guī)定的影響，《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》在作出類似規(guī)定的同時(shí)，還根據(jù)本朝代的具體情況，作了相應(yīng)的改革。

1.《宋刑統(tǒng)》對(duì)慫恿家暴規(guī)定的沿襲

《宋刑統(tǒng)》是宋朝的主要法典，基本沿用了《唐律》的內(nèi)容，其中也包括慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的規(guī)定?！短坡伞愤@一規(guī)定的內(nèi)容在《宋刑統(tǒng)》中全部被繼承，只是《宋刑統(tǒng)》在體例上與《唐律》有所不同?！端涡探y(tǒng)》是律下分門，門下設(shè)條，有些律條便歸入門下，不再單獨(dú)設(shè)置。《唐律》則是律下直接設(shè)條，沒有門，因此《唐律》關(guān)于慫恿尊、長(zhǎng)家暴的內(nèi)容在《宋刑統(tǒng)》的排列上有了改革，有些單獨(dú)的《唐律》的律條，在《宋刑統(tǒng)》中就成為門中的內(nèi)容，不再是如《唐律》那樣單獨(dú)的律條了?！短坡伞ざ吩A》中的“毆傷妻妾”、“妻毆詈夫”、“毆兄姊等”、“毆詈祖父母父母”條的內(nèi)容全部被歸入《宋刑統(tǒng)·斗訟》的“夫妻妾媵相毆并殺”門，它們?cè)新蓷l的條標(biāo)也不復(fù)存在了。經(jīng)過(guò)門的歸納，《宋刑統(tǒng)》就把《唐律》中有關(guān)慫恿家暴的規(guī)定在體例上作了改革，重新整合了這些規(guī)定，便于人們查找與運(yùn)用。

2.《大明律》對(duì)慫恿家暴規(guī)定的沿襲

《大明律》是明朝的一部主要法典。它在體例與內(nèi)容上雖有沿用《唐律》之處，但同時(shí)又對(duì)《唐律》作了改革。在體例上，它采用名例加吏、戶、禮、兵、刑、工7篇的體例，與《唐律》12篇的體例有很大不同。在內(nèi)容上，它只保留了《唐律》中的部分內(nèi)容，其它的內(nèi)容均為新增，*參見王立民：《唐律新探》，北京大學(xué)出版社2016年版，第448-449頁(yè)。同時(shí)，在對(duì)犯罪者的用刑上，也有所改變。在這種情況下，《大明律》對(duì)《唐律》中慫恿家暴規(guī)定的改革就比較大了(其主要內(nèi)容可參見表1)。

表1 《大明律》對(duì)《唐律》中慫恿家暴規(guī)定的改變

從以上《大明律》與《唐律》關(guān)于慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的規(guī)定比較可以看到，《大明律》總體上加大了慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的力度，這又突出表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。一方面，凡是尊者對(duì)卑者的家暴，對(duì)尊者的用刑要比《唐律》的規(guī)定輕。同樣是祖父母、父母毆?dú)⑦`犯教令的子孫，《大明律》規(guī)定祖父母、父母只要被“杖一百”，《唐律》則規(guī)定要被“徒一年半”。同樣是丈夫毆打妻子，《大明律》規(guī)定丈夫打妻子可以不負(fù)刑事責(zé)任，即“非折傷，勿論”；《唐律》則沒有明文規(guī)定。另一方面，凡是卑、幼者對(duì)尊、長(zhǎng)的家暴，對(duì)卑、幼的用刑要比《唐律》的規(guī)定重。同樣是過(guò)失殺死祖父母、父母，《大明律》對(duì)子孫的用刑是“杖一百，流三千里”；《唐律》僅是“流三千里”。同樣是妻子打傷了丈夫，《大明律》規(guī)定有“至篤疾者，絞”，《唐律》規(guī)定則是“加凡斗傷三等”，即最高刑是“流三千里”。*《唐律疏議·斗訟》“毆人折跌支體瞎目”條。同樣是弟、妹毆打兄、姐，《大明律》規(guī)定對(duì)弟、妹的用刑是“杖九十，徒二年半”；《唐律》的規(guī)定僅是“徒二年半”。可見，從總體上來(lái)看，《大明律》中的相關(guān)規(guī)定更有利于尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼的家暴，而更不利于卑、幼對(duì)尊、長(zhǎng)的家暴。因此，可以說(shuō)，《大明律》慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的力度加大了。

3.《大清律例》對(duì)慫恿家暴規(guī)定的沿襲

《大清律例》是清朝的一部主要法典。它成功地將律例合編，使其成為中國(guó)古代一部由律例構(gòu)成的典型法典。它的律條內(nèi)容大量沿用《大明律》，與《大明律》律條的內(nèi)容相差不大，關(guān)于慫恿家暴的內(nèi)容即基本一致，但許多律條之后所附的例條則是《大明律》所沒有的?！洞笄迓衫穼?duì)此作了改革，形成了自己的特色。例條主要起補(bǔ)充律條的功能，作用不小。其中，關(guān)于慫恿家暴的規(guī)定也因此而有所改變?！洞笄迓衫分械摹捌捩?dú)颉钡嚷蓷l后沒有附例條，這種改革集中反映在表2中。

表2 《大清律例》對(duì)慫恿家暴的主要規(guī)定

從《大清律例》的律條與例條的規(guī)定來(lái)看，《大清律例》中律條關(guān)于慫恿家暴的規(guī)定與《大明律》的相關(guān)律條基本一致，而其例條的規(guī)定為新增。這些例條都對(duì)律條的規(guī)定起了補(bǔ)充功能。《大清律例·刑律·斗毆下》“毆期親尊長(zhǎng)”條的例條對(duì)律條中沒有規(guī)定的“執(zhí)有刀刃趕殺，情狀兇惡者”作了規(guī)定；《大清律例·刑律·斗毆下》“毆祖父母父母”條的例條對(duì)律條中沒有規(guī)定的義子孫家暴義祖父母、父母的“毆罵、侵盜、恐嚇、詐欺、誣告等情”作了規(guī)定；《大清律例·刑律·罵詈》“罵祖父母父母”條的例條對(duì)律條中沒有規(guī)定的子孫謾罵祖父母、父母與妻妾謾罵丈夫的祖父母、父母后又“告息詞者”的行為作了規(guī)定。經(jīng)過(guò)例條如此補(bǔ)充，使得律條的規(guī)定更為完備，在司法實(shí)踐中也更具操作性。另外，對(duì)于卑、幼家暴尊、長(zhǎng)者的行為，用刑有加重的傾向。在《大清律例·刑律·斗毆下》“毆期親尊長(zhǎng)”條的例條對(duì)弟、妹毆打兄、姐在內(nèi)的卑、幼毆打期親尊長(zhǎng)并未受傷的行為，用刑是“依律發(fā)邊衛(wèi)充軍”，而律條的規(guī)定僅是“杖九十、徒二年半”，例條的用刑明顯重于律條。這些都是《大清律例》慫恿家暴的一些特別規(guī)定。

4.小結(jié)

《唐律》作為唐朝的一部主要法典，對(duì)家暴作了較為完備的規(guī)定，之后的《宋刑統(tǒng)》《大明律》與《大清律例》等宋、明、清的主要法典，也對(duì)家暴作了規(guī)定，并且在體例與內(nèi)容等方面都有繼承和完善，以適應(yīng)本朝代的需求，維護(hù)以父權(quán)與夫權(quán)為中心、尊長(zhǎng)卑幼有序的封建家庭秩序。

三、中國(guó)慫恿家暴的傳統(tǒng)法律得到了實(shí)施

中國(guó)古代關(guān)于慫恿家暴的法律在司法實(shí)踐中得到了實(shí)施，使其在現(xiàn)實(shí)生活中得到了落實(shí)。這里以一些現(xiàn)存的案例來(lái)反映其實(shí)施情況。

1.司法實(shí)踐中體現(xiàn)的尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的情況并不鮮見

中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，官方不僅制定了慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的法律，還加以嚴(yán)格實(shí)施，有的還進(jìn)入司法程序，其情況可從現(xiàn)存的案例中得到一些反映。這也從一個(gè)側(cè)面說(shuō)明，那時(shí)尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼的家暴已經(jīng)不是一種偶然現(xiàn)象，嚴(yán)重的家暴行為已經(jīng)廣泛存在于官府的審判實(shí)踐之中。這里以例為證。在唐朝，奉先縣有曹芬兄弟兩人，都是士兵“隸北軍”，他們酒后家暴自己的妹妹，即“醉暴其妹”。當(dāng)父親去制止時(shí)，他們還是不罷手，于是妹妹便氣憤投井而亡?！案妇炔恢?，恚赴井死。”此縣的縣尉審判了此案并作出了判決。*辛子牛主編：《中國(guó)歷代名案集成》(中卷)，復(fù)旦大學(xué)出版社1997年版，第102-103頁(yè)。在宋朝，潁川的一位名為劉柳的人因其哥哥劉甲的原因，用鞭子抽打自己無(wú)辜的妻子，對(duì)其實(shí)施家暴，即“鞭其婦”，結(jié)果其妻被這一家暴活活折磨致死，“婦以無(wú)罪死”。此案后來(lái)被“潁川推官”張洞受理。*(宋)鄭克：《折獄龜鑒》，劉俊文譯注、點(diǎn)校，上海古籍出版社1988年版，第197頁(yè)。在明朝，達(dá)州有兄周敬三與弟周南八兩人因私情而發(fā)生家暴，其中周敬三“欲火與妒心兼熾”，毆打周南八，最后周南八被自己的兄長(zhǎng)周敬三毆死。“拳腳所向，而南八無(wú)生矣?！边_(dá)州刺史毛庚南審判了此案，周敬三也因此而被追究了刑事責(zé)任。*末子、文函編著：《明清法官斷案實(shí)錄》(上)，光明日?qǐng)?bào)出版社1999年版，第142頁(yè)。清朝乾隆四十二年(1777年)，河南中牟縣的韓宗玉家暴自己的妻子郭氏并致其死亡。乾隆四十一年(1776年)8月，韓宗玉娶妻郭氏，翌年正月韓宗玉外出貿(mào)易，其間回過(guò)家并與郭氏同過(guò)房；同年，韓宗玉回家，看到郭氏懷孕，懷疑其與自己的伙計(jì)劉改子有奸情，便抓住郭氏頭發(fā)，扯到坑上，令其跪下，還要逼她招供奸情，可郭氏“堅(jiān)不承認(rèn)”，于是，韓玉宗拿起棍子，劈頭蓋臉猛打，最后，他覺得用棍打還不解氣，便拿起斧頭，亂砍郭氏30多刀，致其斃命。此案經(jīng)縣、巡撫、刑部審理，還由乾隆皇帝裁決。*參見柏樺：《明清奇案》，廣東人民出版社2009年版，第218-223頁(yè)?？梢?，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的家暴屢見不鮮，在訴訟案件中就能得到顯現(xiàn)，不在案例里、不由官府審理的就更多了。

2.尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的行為依法得到了輕判

中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴集中表現(xiàn)在尊、長(zhǎng)家暴卑、幼時(shí)依法得到了輕判，相反，則受到重判，即尊、長(zhǎng)家暴卑、幼用刑輕，卑、幼家暴尊、長(zhǎng)則用刑重。司法態(tài)度與此保持一致，慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的法律得到了實(shí)施，這在案例中也得到充分了體現(xiàn)。以清朝嘉慶年間(1796-1820年)一些家暴致死案件的審判為例進(jìn)行比較，可以反映那時(shí)慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼法律的實(shí)施情況，這是因?yàn)?，?duì)同一時(shí)期發(fā)生的家暴案件進(jìn)行比較，可比性會(huì)強(qiáng)一些，也更具說(shuō)服力。嘉慶年間發(fā)生過(guò)一些尊、長(zhǎng)家暴卑、幼案件，對(duì)其處罰明顯輕于卑、幼家暴尊、長(zhǎng)的處罰。這里先以丈夫?qū)ζ拮蛹冶┖推拮訉?duì)丈夫家暴的用刑比較，來(lái)反映法律慫恿尊者對(duì)卑者的家暴。嘉慶六年(1801年)，浦發(fā)淋與其妻副姐不和，原因是她“貪懶不聽”，而且在浦發(fā)淋母親浦章氏訓(xùn)斥時(shí)，副姐還“出言挺撞”。于是，浦發(fā)淋便對(duì)自己的妻子副姐又是罵又是打?！捌职l(fā)淋喝罵，并掌毆副姐右腮頰”，接著還“用木槌連毆，致傷其左腿、左臁肕”，甚至毆其頭部，致其“倒地”死亡。審判后的用刑是“絞監(jiān)侯”。*鄭秦、趙雄主編：《清代“服制”命案》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第465頁(yè)。同年，還發(fā)生過(guò)妻子對(duì)丈夫的家暴案件，但用刑則明顯重于“絞監(jiān)侯”。那年鄭棕兆被其妻鄭賴氏家暴致死。鄭棕兆以“屠宰為業(yè)”，經(jīng)常家暴自己的妻子鄭賴氏，“鄭賴氏屢被打罵”。一次，鄭賴氏在被鄭棕兆毆打后，“憶及伊夫?qū)掖未蛄R欺凌，一時(shí)忿恨”，利用有利時(shí)機(jī)，竭盡全力，對(duì)鄭棕兆施暴，最終導(dǎo)致他“翻跌下地，食器嗓具斷，立時(shí)殞命”。此案經(jīng)審理后，判處鄭賴氏“凌遲處死”。這一用刑大大重于“絞監(jiān)侯”。*同上注，鄭秦、趙雄主編書，第477-478頁(yè)?？梢?，法律慫恿丈夫?qū)ζ拮拥募冶捶蓱Z恿尊者對(duì)卑者家暴。

以嘉慶年間發(fā)生過(guò)一些兄對(duì)弟家暴和弟對(duì)兄家暴的用刑比較，也可以反映出裁判者慫恿長(zhǎng)者對(duì)幼者的家暴的情形。嘉慶五年(1800年)，胞兄朱定隴與胞弟朱定海居住在一起，朱定隴因酗酒、當(dāng)錢之事與母親肖氏發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，朱定海為其母親，對(duì)朱定隴施以家暴。他“舉鍬向毆，朱定隴頭向右閃，致傷左項(xiàng)頸損連耳根”，接著繼續(xù)用鍬毆打，以致其“傷及腦后，倒地擦傷左手腕，移時(shí)殞命”。這一家暴致死案經(jīng)審判后，對(duì)朱定海的用刑為“斬立決”。*同前注，鄭秦、趙雄主編書，第438-439頁(yè)?？墒?，對(duì)嘉慶元年(1796年)發(fā)生的兄家暴弟致死案的用刑就不同了，明顯輕于對(duì)朱定海的用刑。那年兄趙學(xué)賢在田內(nèi)放鴨，其鴨被一個(gè)名為劉澤高的過(guò)路人偷捉?！摆w學(xué)賢家鴨只放于田內(nèi)，有劉澤高路過(guò)偷捉?！币院筅w學(xué)賢發(fā)現(xiàn)其弟趙學(xué)香與劉澤高有來(lái)往，令其不要與劉澤高來(lái)往，但趙學(xué)香不聽。“(趙學(xué)賢)遇見趙學(xué)香與劉澤高同行，趙學(xué)賢以劉澤高不是好人，囑令不必相與，趙學(xué)香不聽而散?！碑?dāng)日，他們的母親趙胡氏知道此事后，亦指責(zé)趙學(xué)香的不是，可他不僅不聽勸告，還對(duì)母親沒禮貌。此時(shí)的趙學(xué)賢義憤填膺，便“順取柴刀戳傷趙學(xué)香脊背左后肋、左臂膊，趙學(xué)香放手轉(zhuǎn)身，趙學(xué)賢又戳其右肋”，接著又“復(fù)用刀連戳趙學(xué)香左血盆、左曲，倒地，趙學(xué)香旋即殞命”。此案的審判結(jié)果是“絞監(jiān)侯”。*同前注，鄭秦、趙雄主編書，第428-429頁(yè)?！敖g監(jiān)侯”的用刑比“斬立決”明顯要輕。可見，中國(guó)傳統(tǒng)司法與立法一致，都以兄對(duì)弟的家暴用刑輕和弟對(duì)兄的家暴用刑重，來(lái)慫恿兄對(duì)弟即長(zhǎng)對(duì)幼的家暴。清朝嘉慶年間發(fā)生家暴案件的用刑與中國(guó)古代其它時(shí)期的類似情況相差不多。通過(guò)這些案件，可以窺視中國(guó)古代慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼規(guī)定的實(shí)施情況。

3.小結(jié)

中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中關(guān)于慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼的家暴，不僅法律作了規(guī)定，而且這些規(guī)定在司法中得到了實(shí)施，對(duì)現(xiàn)實(shí)生活產(chǎn)生了影響，逐漸形成了一種尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的社會(huì)氛圍，甚至成為一種常理。司法官也因?qū)徖砹思冶┌讣?，總結(jié)出自己審理這類案件的經(jīng)驗(yàn)，傳給后人。清人王又槐在其《辦案要略》中，闡述了與家暴發(fā)生的原因、行為等有關(guān)的一些內(nèi)容：“在兄弟，或利其貲財(cái)肥己；在夫妻，或恨其妒悍不馴，臨時(shí)起意，故打重傷、多傷，傷及致死處而死者是也?！?(清)王又槐：《辦案要略》，群眾出版社1987年版，第2頁(yè)。這從另一個(gè)側(cè)面反映出中國(guó)古代家暴并不鮮見。

四、中國(guó)傳統(tǒng)慫恿家暴的法律對(duì)諺語(yǔ)、文學(xué)作品、家訓(xùn)與家規(guī)等產(chǎn)生了影響

中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的法律長(zhǎng)期規(guī)范、指導(dǎo)著人們的行為，使大家對(duì)這種家暴習(xí)以為常。尊、長(zhǎng)實(shí)施家暴變得理所當(dāng)然，卑、幼被家暴也只能無(wú)奈忍受，甚至成為犧牲品。久而久之，對(duì)卑、幼的家暴還演變成一種傳統(tǒng)，影響到傳統(tǒng)的諺語(yǔ)、文學(xué)作品、家訓(xùn)與家規(guī)等，使其代代相承，口口相傳。

1.中國(guó)有些傳統(tǒng)諺語(yǔ)中含有父母對(duì)子女用家暴進(jìn)行教育的內(nèi)容

這些內(nèi)容里的家暴色彩比較濃，特別是對(duì)子女的打、罵。這種打、罵成了教育子女必要和有效的手段。這樣的手段用今天的眼光來(lái)審視，就是一種家暴。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)把父親作為教育子女的第一責(zé)任人，《三字經(jīng)》一開始就講：“養(yǎng)不教，父之過(guò)?！备赣H為了實(shí)現(xiàn)其對(duì)子女的教育并取得實(shí)效，就使用家暴手段，變得不那么仁慈了。于是，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中就有“父不慈則子不孝”的諺語(yǔ)。*傅明偉、潘文雅主編：《世界妙語(yǔ)大全》，河海大學(xué)出版社1990年版，第214頁(yè)。它告訴人們，父親為了教育、培養(yǎng)夢(mèng)寐以求的孝子，不可仁慈，即不能不家暴，否則就教育、培養(yǎng)不出孝子。而且，這種教育要從小開始，因?yàn)椤靶r(shí)教不嚴(yán)，大時(shí)蹦上天”，后果不堪設(shè)想。*同上注，傅明偉、潘文雅主編書，第1299頁(yè)。那時(shí)，教育、培養(yǎng)不出孝子就是家教的失敗、父親的失職，也是家家戶戶不愿看到的事。這種諺語(yǔ)與中國(guó)治家要嚴(yán)的基本要求相吻合，即“治家嚴(yán)，家門和”。*同上注，傅明偉、潘文雅主編書，第1296頁(yè)。父親是如此，母親也是如此。中國(guó)古代還有“慈母敗子”的諺語(yǔ)。*張艷國(guó)編著：《家訓(xùn)輯覽》，武漢大學(xué)出版社2007年版，第104頁(yè)。其中，對(duì)于子女的嚴(yán)要求中，就包括了打、罵等家暴手段。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中流傳的對(duì)子女要“耳提面命”與“棍棒之下出孝子”等諺語(yǔ)無(wú)一不具有父母對(duì)子女家暴的性質(zhì)，而且名正言順。反過(guò)來(lái)，子女對(duì)父母的家暴就變成了大逆不道，違反天理，決不可行?！按蚶献恿R娘，天下反常”的諺語(yǔ)就是一個(gè)寫照。*同前注，傅明偉、潘文雅主編書，第1298頁(yè)。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中的諺語(yǔ)是人們?nèi)粘Ｉ罱?jīng)驗(yàn)的總結(jié)，也是一種人們形成的共識(shí)。諺語(yǔ)一旦形成并被傳播，就有一種規(guī)范與警示作用，往往會(huì)成為評(píng)判人的行為的一種標(biāo)準(zhǔn)，并得到人們的認(rèn)可與模仿，其影響力很大。這種影響就是一種文化的影響，人們不論性別男女，年齡老小，籍貫?zāi)媳保匚桓叩偷?，都?huì)受其影響。

2.中國(guó)有些傳統(tǒng)文學(xué)作品中存在父親對(duì)子女家暴的情節(jié)

《紅樓夢(mèng)》中就有父親家暴子女的情節(jié)。賈寶玉要避見其父親賈政，其中的一個(gè)重要原因就是害怕自己被其家暴?！都t樓夢(mèng)》第8回描述到，當(dāng)賈寶玉得知薛寶釵在家養(yǎng)病，想去看望她，即“因想起寶釵近日在家養(yǎng)病，未去看視，意欲去望他”，但為了避見父親賈政，便繞道而遠(yuǎn)行?！?賈寶玉)又怕遇見他父親，更為不妥，寧可繞個(gè)遠(yuǎn)兒?！?(清)曹雪芹、高鶚：《紅樓夢(mèng)》(一)，人民出版社1973年版，第93頁(yè)?？墒?，賈寶玉總不能老是不見賈政，而見了面就少不了被罵，他成了賈政的家暴對(duì)象。該書第17回描述到，當(dāng)賈政與家人檢查園內(nèi)工程時(shí)，要賈寶玉“題詠”，可“寶玉只顧細(xì)思前景，全無(wú)心于此了”，回答自然不能令賈政滿意，于是他就施暴，謾罵賈寶玉“你這畜生，也竟有不能之時(shí)了”。*同上注，曹雪芹、高鶚書，第195頁(yè)。一旦有錯(cuò)，賈寶玉更是逃不了被打。該書第33回描述到，賈政因琪官、金釧之事，認(rèn)為賈寶玉“在外流蕩優(yōu)伶，表贈(zèng)禮物，在家荒疏學(xué)業(yè)，逼淫母婢”，就命“小廝們”痛打?qū)氂?，結(jié)果他們“將寶玉按在凳上，舉起大板，打了十來(lái)下”?？墒?，賈政還嫌打得太輕，自己又“一腳踢開掌板的，自己奪過(guò)板子來(lái)，狠命的又打了十幾下”。賈寶玉“起先覺得打的疼不過(guò)，還亂嚷亂哭，后來(lái)漸漸氣弱聲嘶，哽咽不出”。*(清)曹雪芹、高鶚：《紅樓夢(mèng)》(二)，人民出版社1973年版，第396頁(yè)。這種相似的描寫在中國(guó)古代的文學(xué)作品中不足為奇。文學(xué)作品中的描寫正是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)存在家暴的客觀反映，可從另一個(gè)視角佐證家暴的廣泛存在。

3.中國(guó)有些傳統(tǒng)家訓(xùn)與家規(guī)中也有尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的內(nèi)容

中國(guó)傳統(tǒng)的家訓(xùn)是一種家庭中的尊、長(zhǎng)者對(duì)卑、幼的訓(xùn)誡，特別是父親對(duì)子女的訓(xùn)誡，具有規(guī)范家庭成員中卑、幼行為的作用。家規(guī)是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中家庭成員都必須遵循的規(guī)則，其中對(duì)卑、幼行為規(guī)定的內(nèi)容較多，違反者還往往被責(zé)罰。有些中國(guó)傳統(tǒng)的家訓(xùn)與家規(guī)里有尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的內(nèi)容，這些內(nèi)容是對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律中慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴規(guī)定的細(xì)化，也是這種規(guī)定的延伸，使其更為適合不同的家庭狀況。這些家訓(xùn)家規(guī)認(rèn)可家暴是家庭中尊、長(zhǎng)對(duì)、卑、幼的教育手段，也是卑、幼要順從尊、長(zhǎng)意志的一種表現(xiàn)。中國(guó)傳統(tǒng)家訓(xùn)中的家暴突出表現(xiàn)為，父親對(duì)子女家暴的訓(xùn)誡，是對(duì)子女預(yù)期行為的規(guī)范，既鼓勵(lì)他們?yōu)樯频男袨椋謶土P他們作惡的行為。唐朝的李勣的家訓(xùn)就是如此。李勣從一些高官子女?dāng)÷涞慕逃?xùn)出發(fā)，訓(xùn)誡自己的子孫，如有不善行為，就以家暴治之，以防被后人恥笑。“我見房玄齡、杜如晦、高季輔皆辛苦立門戶，亦望詒后，悉為不肖子敗亡。我子孫今以付汝，汝可慎察，有不厲言行、交非類者，急榜殺以聞，毋令后人笑吾，猶吾笑房杜也。”*李楠編著：《傳世家訓(xùn)家書寶典》，西苑出版社2006年版，第52頁(yè)。

家規(guī)的強(qiáng)制性強(qiáng)于家訓(xùn)，使用家暴的手段就更為普遍，子女違犯家規(guī)被家暴的規(guī)定就比較多了。唐朝的《義門家法》規(guī)定，要對(duì)有過(guò)錯(cuò)的弟侄使用家暴，進(jìn)行教育。其中，“諸誤過(guò)失、酗酒而不干人者”，要被“笞五十”；“恃酒干人及無(wú)禮妄觸者”，要被“決杖五十”；“不遵家法，不從家長(zhǎng)令，妄作是非，逐諸賭博、斗爭(zhēng)傷損者”，要被“決杖十五下”；“妄使莊司錢谷，入于市廛，淫于酒色，行止耽濫，勾當(dāng)敗缺者”，要被“決杖二十”。*費(fèi)成康主編：《中國(guó)的家法族規(guī)》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社1998年版，第242-243頁(yè)。明朝的《義門規(guī)范》對(duì)卑幼，特別是子孫的過(guò)錯(cuò)，也規(guī)定用家暴加以懲處。其中，卑幼對(duì)尊長(zhǎng)“出言不遜，制行悖戾者，姑誨之。誨之不悛者，則重箠之”；“子孫固當(dāng)竭力以奉尊長(zhǎng)”，否則就要被“會(huì)眾箠之，以示恥辱”；“子孫年十二，于正月朔則出就外傅，見燈不許入中門。入者箠之”；“俗樂(lè)之設(shè)，誨淫長(zhǎng)奢。切不可令子孫聽，復(fù)習(xí)肄之。違者家長(zhǎng)箠之”。*同上注，費(fèi)成康主編書，第279-281頁(yè)。清朝的《海城尚氏宗譜》中的“先王遺訓(xùn)”同樣規(guī)定要對(duì)有較大過(guò)錯(cuò)的卑、幼施以家暴，以肅家規(guī)。這一遺訓(xùn)規(guī)定，如兄弟有過(guò)錯(cuò)“即將所犯?jìng)鼾R爾輩弟兄，帶赴家廟視告，共同詢問(wèn)，如事少輕，諒情薄罰；如事少重，許用竹板”。*同前注，費(fèi)成康主編書，第293頁(yè)。此類規(guī)定在中國(guó)傳統(tǒng)家規(guī)中不勝枚舉。

4.小結(jié)

在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，諺語(yǔ)、家訓(xùn)與家規(guī)都具有規(guī)范人們行為的作用，只是強(qiáng)制力的程度不同而已，其中家訓(xùn)、家規(guī)的強(qiáng)制力比諺語(yǔ)更強(qiáng)，而且會(huì)有針對(duì)家暴手段的具體規(guī)定，更易操作。諺語(yǔ)雖往往是抽象描述，強(qiáng)制力不及家訓(xùn)、家規(guī)，但其影響力較大，流傳較廣，輿論作用更為突出。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中文學(xué)作品中的家暴情節(jié)則是現(xiàn)實(shí)生活的映射，有了客觀存在，才會(huì)有作品中的情節(jié)，其可從一個(gè)側(cè)面來(lái)反映中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的狀況。家暴能在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中存在，而且還經(jīng)久不衰，與傳統(tǒng)法律中慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的規(guī)定密不可分。沒有這種法律規(guī)定，家訓(xùn)、家規(guī)中的相關(guān)規(guī)定就會(huì)缺少合法性依據(jù)，沒有生存空間；沒有這種法律規(guī)定，文學(xué)作品中的描述就變成無(wú)源之水，空中樓閣。由此亦可見中國(guó)傳統(tǒng)法律中慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼規(guī)定的影響非常大。

五、中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴給予的啟示

中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴雖然已成歷史，可仍對(duì)今天有所啟示。

1.中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴規(guī)定的規(guī)范作用與影響力都很大

中國(guó)傳統(tǒng)法律以刑法為主，其處罰力度與強(qiáng)制力都非常強(qiáng)，因此其規(guī)范作用就特別明顯。中國(guó)傳統(tǒng)法律中慫恿家暴的內(nèi)容都屬于刑法的內(nèi)容，在《唐律》《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》中都有明文規(guī)定，違反者都要被追究刑事責(zé)任，被處以刑罰。人們?yōu)榱颂颖苄塘P的處罰，不敢輕意違犯，從而導(dǎo)致了這類規(guī)定的規(guī)范作用就特別明顯。人們?cè)陂L(zhǎng)期生活中，尊、長(zhǎng)家暴卑、幼便習(xí)以為常，并融入到諺語(yǔ)、家訓(xùn)與家規(guī)等中，使其廣被接受并合法化，滲透進(jìn)人們的日常生活。中國(guó)傳統(tǒng)的文學(xué)作品直接反映這種家暴的存在，并進(jìn)一步進(jìn)行渲染與傳播，為家暴行為推波助瀾，以致其在社會(huì)生活中成了家常便飯。從這種意義上講，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，廣泛存在的家暴首先應(yīng)歸罪于傳統(tǒng)法律中關(guān)于慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的規(guī)定，這也是中國(guó)當(dāng)今家暴存在的歷史原因中的主要原因。對(duì)此，應(yīng)有清醒的認(rèn)識(shí)。

2.中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴規(guī)定背后存在理論基礎(chǔ)

中國(guó)傳統(tǒng)法律的制定與實(shí)施都有其一定的理論基礎(chǔ)，關(guān)于慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的規(guī)定也是如此，其理論基礎(chǔ)是宗法理論。這一理論從原始社會(huì)末期逐漸產(chǎn)生、發(fā)展而來(lái)，貫通于整個(gè)中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)，其強(qiáng)調(diào)血緣的親疏關(guān)系，把家庭成員劃分為尊、長(zhǎng)與卑、幼，尊崇尊、長(zhǎng)的地位，貶低卑、幼的地位。從這一理論出發(fā)，便有了男尊女卑、父為子天、夫?yàn)槠尢斓日f(shuō)法，便有了禮的具體化規(guī)定，突出尊、長(zhǎng)的高地位與卑、幼的低地位。兩漢時(shí)禮法開始結(jié)合，魏晉南北時(shí)期又把喪服制度與刑法結(jié)合起來(lái)，形成了“五服以制罪”的刑事制度，使慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的規(guī)定得到進(jìn)一步規(guī)范?！短坡伞返谝淮瓮陚涞匾?guī)定了關(guān)于慫恿尊、長(zhǎng)對(duì)卑、幼家暴的規(guī)定，宋、明、清朝在《唐律》的基礎(chǔ)上作了完善，并使這種慫恿家暴的法律傳承下來(lái)。中國(guó)傳統(tǒng)法律中關(guān)于家暴規(guī)定的理論基礎(chǔ)歸根到底是宗法理論。這一理論不僅生命力很強(qiáng)，貫穿于整個(gè)中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)，而且外化力亦很強(qiáng)，以致中國(guó)傳統(tǒng)法律不僅規(guī)定了尊、長(zhǎng)與卑、幼身份的不同，還慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼。用今天的眼光來(lái)審視這一理論，其危害不小。

3.要著力實(shí)施我國(guó)《反家庭暴力法》

全國(guó)人大常委會(huì)于2015年12月27日通過(guò)了《中華人民共和國(guó)反家庭暴力法》，該法于2016年3月1日起實(shí)施。這部法律專為防止當(dāng)下中國(guó)存在的家暴問(wèn)題而制定，針對(duì)性很強(qiáng)。其內(nèi)容涉及立法宗旨、家暴形式、反家暴義務(wù)與機(jī)構(gòu)、家暴的預(yù)防、家暴的處置、人身安全保護(hù)令和家暴的法律責(zé)任等一系列關(guān)于反家暴的規(guī)定，是反家暴的有效法律武器，也基本能滿足我國(guó)當(dāng)前反家暴的現(xiàn)實(shí)需要。另外，這部法律正在得到實(shí)施，被稱為“‘反家暴’第一案”就是一個(gè)很好的開端。在我國(guó)《反家庭暴力法》生效后的第16天，即2016年3月16日，廣州市白云區(qū)人民法院就依照該法的規(guī)定，下達(dá)了首張《人身保護(hù)令》，要求轄區(qū)內(nèi)的家暴者“吳紅在六個(gè)月內(nèi)不得靠近、跟蹤、騷擾”被其家暴的女兒劉園園，“如果違反，不僅會(huì)處以罰款、拘留，嚴(yán)重的，可追究刑事責(zé)任”。沒有了家暴的劉園園回歸到了正常生活，“日子逐漸恢復(fù)了平靜”。兒童節(jié)前夕，吳紅表示會(huì)“盡到一個(gè)母親的責(zé)任”。*大海：《“反家暴”第一案：媽媽請(qǐng)你離我遠(yuǎn)一點(diǎn)》，《民主與法制》2016年第35期。事實(shí)證明，我國(guó)《反家庭暴力法》已經(jīng)得到了有效實(shí)施。在全面推進(jìn)依法治國(guó)的今天，全國(guó)都要著力實(shí)施這部法律，進(jìn)一步擴(kuò)大其社會(huì)影響力，有效防止家暴，建立文明的家庭關(guān)系，促進(jìn)家庭和諧與社會(huì)穩(wěn)定。

4.要進(jìn)一步加強(qiáng)法治文化建設(shè)

中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴的規(guī)定被適用了數(shù)千年，深深扎根于中國(guó)社會(huì)，變成了一種傳統(tǒng)，而且還貫穿理論、立法與司法等多個(gè)領(lǐng)域，形成了一種文化，滲透進(jìn)了傳統(tǒng)的文學(xué)作品、諺語(yǔ)、家訓(xùn)與家規(guī)中，允許家暴似乎成了一種常態(tài)。當(dāng)前，要消除中國(guó)傳統(tǒng)法律慫恿家暴的影響，就要從改變這種文化開始，否則，還是不能根治當(dāng)前的家暴?，F(xiàn)代法治文明產(chǎn)生于法治社會(huì)，把法治理念、精神與法治中的立法、行政執(zhí)法、司法、法治監(jiān)督、法治器具等融與一體。它的自由、民主、平等、公平、正義、維護(hù)人權(quán)等一系列主張、規(guī)定都與中國(guó)慫恿家暴的傳統(tǒng)法律針鋒相對(duì)，而與中國(guó)當(dāng)今正在全面推進(jìn)的社會(huì)主義法治建設(shè)工程相吻合。進(jìn)一步加強(qiáng)法治文化建設(shè)，全力弘揚(yáng)法治文明，就會(huì)擊中當(dāng)前家暴的命門，避免或減少家暴的產(chǎn)生。當(dāng)然，法治文化建設(shè)本身是一項(xiàng)艱巨的任務(wù)。在當(dāng)前進(jìn)一步加強(qiáng)法治文化建設(shè)時(shí)，要借鑒外國(guó)適合中國(guó)國(guó)情的法治文化內(nèi)容，還可以借鑒中國(guó)原來(lái)法律文化中的合理成分，盡快建成中國(guó)現(xiàn)代的法治文化，從根本上清除中國(guó)傳統(tǒng)的家暴文化，塑造和諧的家庭關(guān)系。

六、結(jié) 語(yǔ)

中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中不僅存在家暴的理論基礎(chǔ)，還有慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼的法律，以致家暴滲透到社會(huì)生活的方方面面，諺語(yǔ)、文學(xué)作品、家訓(xùn)與家規(guī)中都有家暴的痕跡。家暴的長(zhǎng)期存在導(dǎo)致人們對(duì)尊、長(zhǎng)家暴卑、幼習(xí)以為常。這種傳統(tǒng)與文化到了現(xiàn)代仍有影響，“虎爸”、“虎媽”大有市場(chǎng)，甚至有人還認(rèn)為：“適度的責(zé)罵孩子，可能使孩子的心靈具有安全感?！?同前注，傅明偉、潘文雅主編書，第209頁(yè)。家暴在當(dāng)今中國(guó)，沒有銷聲匿跡。今天，中國(guó)要進(jìn)一步建設(shè)文明和諧的家庭，要全面建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，家暴必須被趕出現(xiàn)實(shí)生活的舞臺(tái)。這個(gè)任務(wù)很艱巨，要深挖根源，不能忽略傳統(tǒng)法律中慫恿尊、長(zhǎng)家暴卑、幼規(guī)定在當(dāng)下的不良影響；應(yīng)對(duì)癥下藥，在著力實(shí)施我國(guó)《反家庭暴力法》的同時(shí)，還要大力加強(qiáng)社會(huì)主義法治文化建設(shè)，使其成為中國(guó)的主流文化，不斷消減中國(guó)傳統(tǒng)慫恿家暴的法律規(guī)定與文化的不良影響，從而使中國(guó)的家庭成為沒有家暴的文明、和諧家庭。

(責(zé)任編輯：姚 魏)

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1005-9512-(2017)12-0096-11

王立民，華東政法大學(xué)教授、博士研究生導(dǎo)師。

*本文得到國(guó)家重點(diǎn)學(xué)科華東政法大學(xué)法律史學(xué)科建設(shè)項(xiàng)目(學(xué)科代碼：030102)的支持。