陳海量

（100089 北京市氣象局 北京）

隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，更大的挑戰(zhàn)出現(xiàn)在氣象行政執(zhí)法工作面前。特別是防雷安全執(zhí)法工作中對于相關(guān)法律法規(guī)的裁定適用方面還存在一些問題，直接影響到防雷安全法規(guī)不能落到實處?；诖?，本文重點防雷安全執(zhí)法中“拒不整改與拒不檢測”的裁定適用問題進行探討，并提出防雷安全執(zhí)法工作完善策略，以規(guī)范防雷執(zhí)法行為，提高氣象行政執(zhí)法能力，更好的服務(wù)社會經(jīng)濟發(fā)展。

一、“拒不安裝、拒不檢測與拒不整改”的裁定適用問題分析

（1）防雷相關(guān)“拒不”條款內(nèi)容?！斗览诇p災(zāi)管理辦法》（中國氣象局令第24號）第三十五條“違反本辦法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上氣象主管機構(gòu)按照權(quán)限責令改正，給予警告，可以處1萬元以上3萬元以下罰款；給他人造成損失的，依法承擔賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：（一）應(yīng)當安裝防雷裝置而拒不安裝的；（二）已有防雷裝置，拒絕進行檢測或者經(jīng)檢測不合格又拒不整改的”。

在防雷安全執(zhí)法實踐中，對檢測不合格內(nèi)容沒有及時整改、拒不安裝、拒絕檢測的違法事實主要原因存在以下幾方面：

“拒不、拒絕”成立條件不明確，導(dǎo)致處罰困境。在實踐中，很多客觀原因決定，對檢測、檢查不合格項的整改，并不能在一瞬間完成，這就給“限期整改”的落實與“拒不整改”的判定帶來了一定難度。

對未安裝防雷裝置以及檢測不合格項的處理方式，是按照國家標準安裝或改造防雷裝置。這樣的整改措施往往需要相應(yīng)的經(jīng)費投入和審批流程。在氣象主管機構(gòu)，對防雷整改工程需要經(jīng)過防雷裝置設(shè)計審核和竣工驗收行政許可。

如何通過法律手段，督促業(yè)主單位能主動以最快的速度完成安全隱患消除，是主管機構(gòu)最關(guān)心的問題。合理確定“拒不安裝、拒不檢測、拒不整改”的認定標準，成為此項管理內(nèi)容的核心焦點。

（2）安全隱患的消除?！栋踩a(chǎn)法》第九十九條規(guī)定“生產(chǎn)經(jīng)營單位未采取措施消除事故隱患的，責令立即消除或者限期消除;生產(chǎn)經(jīng)營單位拒不執(zhí)行的，責令停產(chǎn)停業(yè)整頓，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處二萬元以上五萬元以下的罰款?！?/p>

一般情況下，執(zhí)法機構(gòu)出具的“限期整改”文書，其中“期限”應(yīng)為“整改完畢的最終期限”。但基于前述原因，對整改完畢期限的估計是一件比較復(fù)雜的工作，而過分強調(diào)客觀原因，犧牲隱患消除的時效性，使防雷裝置“帶病上崗”也是非常不可取的。

“著手準備整改”是否即可認定為“拒不”不成立呢？如果可以認定，“著手”到何種程度可以認定為“著手”呢？開始項目的內(nèi)部啟動程序是否可以認為已經(jīng)開始整改工作，已經(jīng)開始辦理防雷裝置設(shè)計審核行政許可手續(xù)，是否可以認為已經(jīng)開始整改工作？在現(xiàn)實中，真正明確拒絕的情況非常少，而各種影響工作進行的客觀理由又非常多且充分，如何破解其中困境，是一個值得深入研究的課題。

二、對比安監(jiān)部門與司法部門處理方式

（1）對比安監(jiān)部門的隱患排查制度?！栋踩a(chǎn)法》其中對隱患進行了分級分類處置，重大事故隱患排除前或者排除過程中無法保證安全的，應(yīng)當責令從危險區(qū)域內(nèi)撤出作業(yè)人員，責令暫時停產(chǎn)停業(yè)或者停止使用相關(guān)設(shè)施、設(shè)備；重大事故隱患排除后，經(jīng)審查同意，方可恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營和使用，這就從較科學的角度解決了隱患存續(xù)期間的責任問題與安全問題。目前防雷領(lǐng)域的重大事事故隱患判定標準尚未出臺，這就給一線執(zhí)法人員造成了一定困難。

（2）對比刑法中“拒不執(zhí)行類罪刑”。在我國刑法中，常見的涉及“拒不”的刑罰有三條，其一為“拒不執(zhí)行判決裁定罪”，其二為“拒不支付勞動報酬罪”，其三為“拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪”。其在定罪條件中，中心思想是“應(yīng)履行、能履行而不履行”。其中與防雷對比相似的環(huán)節(jié)就是對“能履行”的認定問題。而在實踐中，也是要考慮諸多實際因素，通過加強溝通、調(diào)查，才能謹慎認定的。司法實踐中尚且存在對“拒不執(zhí)行”的認定難題，防雷安全檢查中，對那些“態(tài)度積極、整改一直在路上”的問題，如何鑒定為“拒不”，對氣象主管機構(gòu)來說，成為一個非常棘手的問題。

三、問題解決建議

（1）強化法規(guī)、標準體系支撐。隨著經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，現(xiàn)有法律法規(guī)特別是上位法已無法較好地滿足防雷安全生產(chǎn)監(jiān)管的需求。在防雷領(lǐng)域的實施，需要盡快制定對防雷安全隱患的相關(guān)標準，是防雷執(zhí)法工作的科學尺度，既可以集中有限執(zhí)法力量解決最關(guān)鍵問題，又可以有效指引執(zhí)法人員和業(yè)主單位集中精力消除重大安全隱患。

（2）加強部門聯(lián)動。加強與相關(guān)主管部門的聯(lián)動協(xié)調(diào)機制建設(shè)，特別是充分利用安全監(jiān)管部門的綜合協(xié)調(diào)優(yōu)勢，利用安全生產(chǎn)法賦予的各項權(quán)力，通過部門聯(lián)合、指導(dǎo)與處罰結(jié)合，對業(yè)主單位形成有效威懾，使問題消除在“拒不執(zhí)行”之前。

（3）制定“拒不執(zhí)行”認定標準。在執(zhí)法自由裁量權(quán)標準制定中，增加對“拒不執(zhí)行”等專項難點問題的細化材料標準，通過實踐不斷積累案例，形成有現(xiàn)實指導(dǎo)意義的標準，給一線執(zhí)法人員予明確的指引。