袁萌萌

（276800 曲阜師范大學(xué)法學(xué)院 山東 日照）

互聯(lián)網(wǎng)對(duì)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)也起了一定促進(jìn)作用，帶來機(jī)遇的同時(shí)存在挑戰(zhàn)，由于自身特殊，具有匿名性、離散性、廣泛性和即時(shí)性的行業(yè)特征，沒有良好的載體進(jìn)行約束，導(dǎo)致社會(huì)不穩(wěn)定，公民權(quán)益受到侵害。網(wǎng)警的出現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為也得以壓制，對(duì)存有僥幸心理的犯罪者給予痛擊，有效地解決了匿名性帶來的負(fù)面影響，而剩余幾項(xiàng)特征就需要通過法律法規(guī)進(jìn)行整改。2015年8月通過的《刑法修正案（九）》，在這項(xiàng)刑法中，系統(tǒng)地整合互聯(lián)網(wǎng)犯罪的各種形式，不斷對(duì)新型網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的內(nèi)容進(jìn)行修改訂正，具體內(nèi)容為關(guān)于法律責(zé)任的劃分和公安機(jī)關(guān)履行協(xié)助取證任務(wù)以及以互聯(lián)網(wǎng)為抓捕工具實(shí)施幫助。在一定程度上限制網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的行為，增加注意義務(wù)條款予以規(guī)范，形成主要牽制力量，對(duì)網(wǎng)絡(luò)秩序的建立有一個(gè)良好的交代。

一、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法律地位

總的來說，互聯(lián)網(wǎng)未來發(fā)展的潛力是巨大的，十分便利人們的日常生活，但由于特征明顯，具有很強(qiáng)的匿名性、離散性、即時(shí)性、廣泛性的特征，這些特征被合理利用的話，就成為發(fā)展優(yōu)點(diǎn)，但是被犯罪分子利用的話，就會(huì)發(fā)生安全隱患，強(qiáng)烈影響人們?nèi)粘Ｘ?cái)產(chǎn)安全，由于傳播性廣，通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)出的信息，傳播速度難以想象，所以說對(duì)于確定犯罪地點(diǎn)和犯罪任務(wù)上就有非常大的難度。由于網(wǎng)絡(luò)自身無法甄別犯罪分子，所以給犯罪分子帶來了可乘之機(jī)。所以說有法律框架的規(guī)定約束，為公安機(jī)關(guān)控制犯罪分子提供了捷徑。

二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的注意義務(wù)來源

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是網(wǎng)絡(luò)發(fā)出信息的主宰力量，網(wǎng)絡(luò)信息提供者控制著服務(wù)器的統(tǒng)一傳遞，而網(wǎng)絡(luò)信息就是從服務(wù)器這個(gè)周轉(zhuǎn)站發(fā)出的。也可以通俗的理解，服務(wù)器儲(chǔ)存著網(wǎng)絡(luò)信息，是一個(gè)運(yùn)輸倉庫，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者就是管理服務(wù)器的主人，倉庫里面的全部?jī)?nèi)容都清清楚楚，并且有權(quán)利停止非法行為或者排除掉進(jìn)入倉庫的資格。注意義務(wù)的含義就如字面意思一般，提前注意、預(yù)知即將要發(fā)生的行為會(huì)發(fā)生人身或財(cái)產(chǎn)傷害的情況，對(duì)整個(gè)行為過程中發(fā)生影響的人是有注意義務(wù)的。再用權(quán)威的研究來說，刑法學(xué)領(lǐng)域把注意義務(wù)一分為二，從危害結(jié)果來展開，一種是避免義務(wù)，一種是回避義務(wù)。避免任務(wù)就是通過預(yù)見危害結(jié)果，及時(shí)進(jìn)行預(yù)防。而回避義務(wù)是已經(jīng)開始進(jìn)行中的行為，在這期間盡可能回避危害成果的發(fā)生。這項(xiàng)研究得到大陸法系學(xué)者和國(guó)學(xué)者的一致認(rèn)同。

管領(lǐng)人的注意義務(wù)應(yīng)從源頭控制，我國(guó)刑法沒有作出具體指示要求，但是在民事規(guī)范中有相關(guān)的法律規(guī)定。我國(guó)民法當(dāng)中，安全保障義務(wù)是存在法律規(guī)定的，類別劃分上直屬注意義務(wù)。主體承擔(dān)安保任務(wù)的重要前提是整個(gè)活動(dòng)有公共場(chǎng)所和管理者又或是群眾性組織和組織者，兩者缺一不可，這就是我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第37條中的規(guī)定。根據(jù)這條規(guī)定，對(duì)照網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和服務(wù)器之間的關(guān)系，管領(lǐng)人的整個(gè)活動(dòng)范圍也是不受限制的，所以說性質(zhì)是一樣的，那就應(yīng)該主動(dòng)承擔(dān)注意義務(wù)，對(duì)整個(gè)網(wǎng)絡(luò)空間的危害結(jié)果直接進(jìn)行合理預(yù)見。

三、構(gòu)建以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者注意義務(wù)為中心的法律責(zé)任認(rèn)定體系

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過移動(dòng)數(shù)據(jù)流動(dòng)就能增加經(jīng)濟(jì)收入，這其中的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容有真有假，有合法信息也有違法信息，作為主要責(zé)任主體，對(duì)信息的鑒別是必不可少的，嚴(yán)格按照法律責(zé)任來規(guī)范其行為，并不代表技術(shù)中立就可以摘除相關(guān)的法律責(zé)任，對(duì)違法行為堅(jiān)決予以打擊，通過違法信息獲取的不正當(dāng)?shù)睦孢M(jìn)行回收，如果通過注意義務(wù)提前預(yù)知了該信息存在違法性，應(yīng)履行民法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行干涉，及時(shí)上報(bào)，反之縱容或者忽視，輕則成為共犯，性質(zhì)嚴(yán)重的要承擔(dān)民事責(zé)任。但對(duì)于合法信息獲取的經(jīng)濟(jì)收入一定要加強(qiáng)保護(hù)，大力支持?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展逐步邁向海量數(shù)據(jù)模式，制造更高效的處理器，打造去中心化的互聯(lián)網(wǎng)web2.0時(shí)代。在這個(gè)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代背景下，犯罪手段更為先進(jìn)，控制犯罪的能力急需加強(qiáng)。海量數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)端太多，導(dǎo)致數(shù)據(jù)量十分龐大，對(duì)每條信息難免存在篩查漏洞。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的相關(guān)責(zé)任還需劃分明確，重視注意義務(wù)的實(shí)行，對(duì)違法行為要糾察清楚。如果提高網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法律地位，對(duì)網(wǎng)絡(luò)刑事犯罪也有一定震懾感，降低犯罪頻率。然而在責(zé)任認(rèn)定上還缺乏實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)具體網(wǎng)絡(luò)犯罪責(zé)任要合情合理的進(jìn)行劃分，《刑九》的法律內(nèi)容就對(duì)未來應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪提供了實(shí)體法律依據(jù)。圍繞注意義務(wù)來展開，確立中心地位，建立法律責(zé)任認(rèn)定體系，使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者更加投入到網(wǎng)絡(luò)建設(shè)中來，分工明確，責(zé)任劃分清楚，為司法機(jī)關(guān)提供便利，打壓網(wǎng)絡(luò)犯罪的猖獗氣焰，為以后確立可操作性的規(guī)則規(guī)章制度奠定了基礎(chǔ)。

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