遠(yuǎn)麗輝

（新疆司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所司法鑒定中心，新疆烏魯木齊830002）

1 “一帶一路”建設(shè)下司法鑒定行業(yè)所面臨的風(fēng)險(xiǎn)

“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”和“海上絲綢之路”，兩條經(jīng)濟(jì)帶貫穿亞歐非大陸，涉及65個(gè)國(guó)家和地區(qū)，包括東亞4國(guó)，東南亞11國(guó)，南亞8國(guó)，西亞北非16國(guó)，獨(dú)聯(lián)體其他6國(guó)，中東歐16國(guó)和中亞5國(guó)。雖然沿線國(guó)家隸屬法系不同，但主要為大陸法系，除此以外還有一些國(guó)家屬于伊斯蘭法系。綜合上述可以判斷無(wú)論沿線國(guó)家屬于那種法系，新疆的司法鑒定機(jī)構(gòu)參與“一帶一路”建設(shè)中都存在著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，也將面臨著相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失。

“一帶一路”沿線國(guó)家大多數(shù)都屬于新興經(jīng)濟(jì)體和發(fā)展中國(guó)家，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不是很高，在初期投資建設(shè)的大多是基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目，投資周期長(zhǎng)、資金量大、運(yùn)行維護(hù)不易。建設(shè)行業(yè)的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)存在差異，又受到國(guó)際通用條款適用的約束；同時(shí)“一帶一路”沿線國(guó)家的對(duì)外開(kāi)放程度、法治狀況和市場(chǎng)化水平差異較大，故新疆的司法鑒定機(jī)構(gòu)在沿線國(guó)家開(kāi)展基礎(chǔ)投資建設(shè)工程項(xiàng)目糾紛的司法鑒定業(yè)務(wù)中必將會(huì)面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)。

目前新疆總體公共法律服務(wù)體系相對(duì)滯后，改革還沒(méi)有完全達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，尤其對(duì)司法鑒定至今定性不準(zhǔn)確，僅為以專門(mén)技術(shù)解決專門(mén)問(wèn)題的法律服務(wù)中介機(jī)構(gòu)。同時(shí)基礎(chǔ)法律知識(shí)比較缺乏和固有的新疆鑒定管理方法慣性，導(dǎo)致今后在海外開(kāi)展司法鑒定業(yè)務(wù)中容易出現(xiàn)這樣那樣的問(wèn)題而觸犯當(dāng)?shù)胤?。出現(xiàn)任何一個(gè)疏漏，都可能引起訴訟爭(zhēng)議或糾紛，從而產(chǎn)生無(wú)法回避的隱性風(fēng)險(xiǎn)。

2 “一帶一路”沿線國(guó)家的司法鑒定體系

因每個(gè)國(guó)家行政權(quán)力的實(shí)施領(lǐng)域、社會(huì)權(quán)力的影響程度、社會(huì)誠(chéng)信發(fā)展?fàn)顩r、社會(huì)資源配置情形等因素的不同，使各國(guó)的司法鑒定管理體制存在著一定的差異。“一帶一路”沿線國(guó)家眾多，法律體系分別屬于大陸法系和英美法系，因此從兩大法系的視角可看司法鑒定管理體制的不同之處。

2.1 司法鑒定人管理制度不同

目前世界各國(guó)對(duì)司法鑒定人管理有兩種方式。一種是大陸法系國(guó)家的事先審查制，即事先確定鑒定人的資格條件，凡是符合法定條件的人可以取得鑒定人資格，然后登記造冊(cè)，只有名列于鑒定人名冊(cè)上的人才具有開(kāi)展鑒定活動(dòng)的資格。這種做法也被稱為鑒定權(quán)主義。另一種是英美法國(guó)家的事后審查制。英美法國(guó)家對(duì)于專家證人的資格問(wèn)題，不預(yù)設(shè)任何的前提條件，當(dāng)事人可以任意決定己方的專家證人人選，但是在決定之后必須接受法庭的檢驗(yàn)，由法官?zèng)Q定其是否可以作為專家證人而出庭。美國(guó)的法官確定證人的專家資格時(shí)往往綜合考慮其知識(shí)、技能、經(jīng)驗(yàn)、訓(xùn)練或教育情況，而不是僅僅看其職業(yè)頭銜或教育學(xué)位。

2.2 司法鑒定機(jī)構(gòu)的設(shè)置不同

英美法系的法院和檢察機(jī)關(guān)都不設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)，鑒定機(jī)構(gòu)主要是社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)。大陸法與英美法國(guó)家差別不大，主要的鑒定機(jī)構(gòu)一般都是專業(yè)的鑒定機(jī)構(gòu)、大學(xué)的鑒定機(jī)構(gòu)以及其他社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)，法院和檢察機(jī)關(guān)一般都不設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)，但在日本有些例外。這也表明在鑒定機(jī)構(gòu)的類型設(shè)置上不是關(guān)注的重點(diǎn)，目前更為重要的是研究如何對(duì)其進(jìn)行管理。

2.3 司法鑒定人的資格管理不同

英美法系國(guó)家實(shí)行當(dāng)事人主義的鑒定管理體制，雙方都可以聘請(qǐng)鑒定人，鑒定人作的鑒定意見(jiàn)是一種專家證言，需要通過(guò)質(zhì)證后才能采信。因而，在英美法系國(guó)家一般都不存在統(tǒng)一的鑒定人資格考試考核制度，鑒定人主要由行業(yè)協(xié)會(huì)推薦，由政府機(jī)構(gòu)進(jìn)行公告。大陸法系國(guó)家由于實(shí)行鑒定權(quán)主義，鑒定人在地位上不完全像英美法系那樣是當(dāng)事人的受托人，而是法官查明案件的輔助人，一切圍繞著法官的職權(quán)主義進(jìn)行。在資格要求上，對(duì)鑒定人不同于專家證人的理解，其資格確定采用法定主義，要成為鑒定人需要經(jīng)過(guò)一定的資格認(rèn)定程序，或是考試、或是考核。同時(shí)，對(duì)鑒定人的管理制度也較為完備，最為典型的就是法國(guó)的鑒定人名冊(cè)制度。

2.4 對(duì)司法鑒定人的責(zé)任追究不同

英美法系規(guī)定，在鑒定人的民事責(zé)任上，由于其與當(dāng)事人之間存在委托合同，所以如果存在違反合同的行為，鑒定人承擔(dān)的是違約責(zé)任。由于大陸法系國(guó)家鑒定人地位的特殊，因而在司法鑒定的過(guò)程中追究其民事法律責(zé)任不能適用違約責(zé)任的規(guī)定。尤其是在德國(guó)和法國(guó)的判例和學(xué)說(shuō)中，對(duì)于鑒定人故意或過(guò)失造成鑒定意見(jiàn)錯(cuò)誤而致使當(dāng)事人遭受不利后果的，可適用侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定要求其承擔(dān)責(zé)任。

3 新疆司法鑒定機(jī)構(gòu)防控風(fēng)險(xiǎn)的措施

新疆司法鑒定機(jī)構(gòu)要有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)[1]，要改善信息管理方式、注意信息搜集、信息分類、信息分析和信息應(yīng)用。加強(qiáng)與其他利益相關(guān)方的充分溝通，對(duì)所投資的國(guó)家社會(huì)環(huán)境、司法鑒定行業(yè)和鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查，了解當(dāng)?shù)厮痉ㄨb定法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的管理、運(yùn)行及相配套的司法鑒定所使用的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，從技術(shù)層面做好法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作。

目前鑒定機(jī)構(gòu)中企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)占比例較大，嚴(yán)重存在“小、散、亂”的狀況，人員結(jié)構(gòu)不合理，尤其存在執(zhí)業(yè)人員年齡趨向于偏大，知識(shí)老化的現(xiàn)象。據(jù)行業(yè)資料顯示，現(xiàn)今在“一帶一路”建設(shè)中主要是基礎(chǔ)建設(shè)投資項(xiàng)目，將會(huì)需要具有符合要求的“非三大類”司法鑒定機(jī)構(gòu)，尤其是“工科力學(xué)”方面的司法鑒定權(quán)威機(jī)構(gòu)從全國(guó)角度來(lái)看基本是空白，也可以說(shuō)無(wú)法滿足“一帶一路”初期建設(shè)工程糾紛的需要。新疆現(xiàn)有的建設(shè)工程司法鑒定機(jī)構(gòu)不具備獨(dú)家機(jī)構(gòu)全面參與“一帶一路”服務(wù)的要求，為此新疆司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)該做好以下幾點(diǎn)：

3.1 政府主管部門(mén)應(yīng)制訂新疆司法鑒定行業(yè)服務(wù)“一帶一路”建設(shè)規(guī)劃

明確建設(shè)地位和發(fā)展目標(biāo)，是推動(dòng)行業(yè)創(chuàng)新和發(fā)展的基礎(chǔ)；再以此為契機(jī)，推動(dòng)司法鑒定行業(yè)的發(fā)展建設(shè)規(guī)劃，使之成為法律服務(wù)中重要的環(huán)節(jié)。

3.2 實(shí)施優(yōu)質(zhì)的司法鑒定質(zhì)量管理規(guī)范

司法鑒定機(jī)構(gòu)從科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)性來(lái)講，必須要擁有先進(jìn)的儀器設(shè)備和國(guó)際上通認(rèn)的質(zhì)量管理體系認(rèn)證認(rèn)可，也就是說(shuō)司法鑒定機(jī)構(gòu)必須具有相關(guān)實(shí)驗(yàn)室等技術(shù)條件，主要包括人力資源、物質(zhì)資源（場(chǎng)地、環(huán)境、儀器、設(shè)備、工藝等）、技術(shù)資源、信息資源等。質(zhì)量管理的重要內(nèi)容之一是及時(shí)識(shí)別過(guò)程運(yùn)行的資源需求，使鑒定機(jī)構(gòu)提供的報(bào)告在國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)下科學(xué)、可信、可用并滿足各國(guó)通用的要求，滿足出具國(guó)際通用認(rèn)可的檢測(cè)檢驗(yàn)數(shù)據(jù)支撐是必備條件。

3.3 要培養(yǎng)復(fù)合型高端司法鑒定人才

“一帶一路”沿線的許多國(guó)家和地區(qū)，情況高度復(fù)雜，要想成功地開(kāi)展國(guó)外司法鑒定有關(guān)工作，往往涉及到安全、市場(chǎng)、工程、宗教、社會(huì)等多方面的具體問(wèn)題，要想適應(yīng)這種復(fù)雜的環(huán)境，不僅需要鑒定專家，而且需要有全局視野的復(fù)合型人才。對(duì)于鑒定機(jī)構(gòu)而言，鑒定人才必須具備最基本的條件，也就是鑒定技術(shù)能力作為支撐，而且應(yīng)該具有較強(qiáng)的綜合素質(zhì)，盡可能地熟悉和熟練掌握當(dāng)?shù)貒?guó)家建設(shè)工程的相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。

3.4 整合力量發(fā)揮高校、科研機(jī)構(gòu)的作用，加強(qiáng)新疆司法鑒定行業(yè)數(shù)據(jù)庫(kù)的建設(shè)

在積極開(kāi)拓“一帶一路”業(yè)務(wù)的同時(shí)將會(huì)存在著高校、科研院所、社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)各方力量在研究?jī)?nèi)容上的重復(fù)和交叉，所以，整合各方力量，完善“一帶一路”法律服務(wù)數(shù)據(jù)庫(kù)的建設(shè)勢(shì)在必行，形成以項(xiàng)目為導(dǎo)向的跨行業(yè)整合與跨區(qū)域整合，最大限度發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用，共同承辦需要團(tuán)隊(duì)合作的涉外業(yè)務(wù)，不失為現(xiàn)有條件下解決承辦涉外司法鑒定案件可操作的一種可行辦法。

同時(shí)，建立一套多部門(mén)、跨部門(mén)合作的司法鑒定運(yùn)行機(jī)制這將是造就高端司法鑒定人才的關(guān)鍵，也將充分發(fā)揮高端司法鑒定人才的作用。如何合理使用和配置具有復(fù)合型高端司法鑒定人才，是鑒定機(jī)構(gòu)參加“一帶一路”建設(shè)成功的關(guān)鍵。目前新疆科研事業(yè)單位與社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)之間的人才存在著較大隔閡。要解決這個(gè)問(wèn)題，就必須充分發(fā)揮科研事業(yè)單位的人才優(yōu)勢(shì)，依據(jù)現(xiàn)行國(guó)家相關(guān)政策與社會(huì)機(jī)構(gòu)包容合作，最大限度發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用，為鑒定機(jī)構(gòu)服務(wù)“一帶一路”走出去打下堅(jiān)定的人才基礎(chǔ)。

3.5 積極推動(dòng)海外開(kāi)展司法鑒定保險(xiǎn)制度體系的建立

雖然中國(guó)信用保險(xiǎn)公司建立起了海外投資保險(xiǎn)制度，但是該公司海外投資保險(xiǎn)的險(xiǎn)種非常有限，難以滿足“一帶一路”建設(shè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范需求。因此需要?jiǎng)?chuàng)新保險(xiǎn)制度，鼓勵(lì)新疆三大保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)提升保險(xiǎn)能力，擴(kuò)大其業(yè)務(wù)范圍并輻射到司法鑒定機(jī)構(gòu)，以滿足新疆司法鑒定機(jī)構(gòu)在海外開(kāi)展鑒定業(yè)務(wù)保險(xiǎn)的需求。

4 結(jié)語(yǔ)

我們應(yīng)該清醒地認(rèn)識(shí)到，新疆司法鑒定機(jī)構(gòu)參與“一帶一路”建設(shè)將會(huì)面臨一系列的挑戰(zhàn)。抱著時(shí)不待我的決心，盡快建立涉外司法鑒定人才庫(kù)；培育涉外領(lǐng)軍復(fù)合型人物；建設(shè)涉外司法鑒定高端人才培養(yǎng)基地；允許新疆司法鑒定機(jī)構(gòu)聘請(qǐng)具備條件的外籍人士從事司法鑒定活動(dòng)等。所有這些，需要從整體上建立司法鑒定機(jī)構(gòu)與律師、公正等法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的聯(lián)席協(xié)作常態(tài)化機(jī)制，從而達(dá)到全面、全方位、全覆蓋地為“一帶一路”建設(shè)貢獻(xiàn)力量。

參考文獻(xiàn)：

[1] 黨凌云，鄭振玉.2015年全國(guó)司法鑒定情況統(tǒng)計(jì)分析[J].中國(guó)司法鑒定，2016（3）：79-82

[2] 瑩.試論司法鑒定人執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)制度[J].中國(guó)司法鑒定，2009（3）：13-14.