文丨王志文

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展和智能手機普及率的提高，網(wǎng)絡消費已深入到社會生活的各個方面，網(wǎng)絡投訴也呈大幅增長趨勢。處理網(wǎng)絡投訴案件已經(jīng)是基層市場監(jiān)管部門的重要工作之一，花費了執(zhí)法人員大量精力。但是，筆者認為目前急需解決兩個問題，一個是如何尋找當事人，另一個是如何確定最合適的管轄地。

網(wǎng)絡投訴數(shù)據(jù)分析

互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為社會重要的產(chǎn)物，網(wǎng)絡消費也深入到社會各層，對人們的消費習慣產(chǎn)生重大影響，當然消費投訴事件數(shù)量也急劇上漲。以仙居縣為例：2016年，全縣共接到消費投訴296件，其中網(wǎng)絡消費投訴125件，占42.22%；2017年，共接到消費投訴526件，其中網(wǎng)絡消費投訴223件，占42.4%，同比增長78.4%，增長速度之快讓人咂舌。所以理清網(wǎng)絡案件的管轄權非常必要，也迫切需求。

現(xiàn)階段網(wǎng)絡案件管轄權的立法規(guī)定

網(wǎng)絡有自己的特殊性，比起實體店，管轄權更為復雜。因此有必要對網(wǎng)絡投訴案件進行整理歸納。筆者認為網(wǎng)絡投訴的種類可以大致概括為三類：一是對網(wǎng)絡上廣告的投訴；二是對網(wǎng)絡上商業(yè)宣傳的投訴；三是對網(wǎng)絡銷售的產(chǎn)品本身的投訴，包括“三無”、有無認證、合格證等內(nèi)容。對于這三類投訴類型案件的管轄權，現(xiàn)階段是這么規(guī)定的：

一是互聯(lián)網(wǎng)廣告投訴。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》、《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)廣告違法行為原則上由廣告發(fā)布者所在地工商部門管轄，廣告主自行發(fā)布的由廣告主所在地工商部門管轄。

二是網(wǎng)絡商業(yè)宣傳投訴。《中華人民共和國反不正當競爭法》規(guī)定虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳是違法行為。該行為與虛假廣告不重合部分，管轄權如何確定？根據(jù)《網(wǎng)絡交易管理辦法》第四十一條規(guī)定，由經(jīng)營者住所所在地工商部門管轄，如果是通過第三方交易平臺開展經(jīng)營活動的，則由第三方交易平臺經(jīng)營者住所所在地工商部門管轄。所以原則上由經(jīng)營者住所所在地或者第三方交易平臺經(jīng)營者住所所在地工商部門管轄。

三是對產(chǎn)品本身投訴?！吨腥A人民共和國行政處罰法》是行政處罰的基本法，該法中規(guī)定行政處罰由違法行為發(fā)生地管轄。再看看各部門中規(guī)章的規(guī)定，《工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定由違法行為發(fā)生地管轄，《食品藥品行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定由違法行為發(fā)生地管轄，《質(zhì)量技術監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定由違法行為發(fā)生地管轄。此外，《浙江省市場監(jiān)督管理部門行政處罰程序規(guī)定》也是規(guī)定由違法行為發(fā)生地管轄。所以總的來說，對產(chǎn)品本身投訴的行政處罰由違法行為發(fā)生地管轄。

實踐中確定管轄權存在的問題

一、找不到當事人

在日常工作中，我們經(jīng)常能收到移送過來的網(wǎng)絡投訴案件，當事人的信息往往是營業(yè)執(zhí)照登記地或者家庭住址，我們根據(jù)移送的信息去現(xiàn)場核實，發(fā)現(xiàn)很多情況下找不到當事人，聯(lián)系電話也打不通，非常不利于案件調(diào)查。

網(wǎng)絡投訴案件找不到當事人的情況，究其原因就是不知道當事人的實際經(jīng)營地址。目前在第三方平臺上的網(wǎng)絡店鋪，往往登記的是身份證信息或營業(yè)執(zhí)照信息，沒有實際經(jīng)營地址。而網(wǎng)絡又有其特殊性，相對比較隱蔽，不需要像實體店那樣打開大門做生意，所以會出現(xiàn)大批量營業(yè)執(zhí)照登記地和實際經(jīng)營地不一致現(xiàn)象。

二、誰來管轄最合適

雖然法律法規(guī)明確了行政處罰案件的管轄權，但是在實踐工作中執(zhí)法人員還是會碰到一些問題，如：什么是“所在地（住所）”和什么是“違法行為發(fā)生地”。

1、如何確定網(wǎng)絡廣告和網(wǎng)絡商業(yè)宣傳有關規(guī)定的“所在地（住所）”？

我們暫且把行政處罰主體分為企業(yè)和個體工商戶（自然人）。

一是企業(yè)作為主體時管轄權的確定?！秱€人獨資企業(yè)法》規(guī)定個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所地?！吨腥A人民共和國公司法》也規(guī)定公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所?！睹穹倓t》規(guī)定法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所，依法需要辦理法人登記的，應當將主要辦事機構(gòu)所在地登記為住所。從法律規(guī)定中可以看出，把主要辦事機構(gòu)所在地作為住所，對于企業(yè)來講是最被認同的價值觀。雖然《合伙企業(yè)法》沒有明確規(guī)定住所的內(nèi)容，但把合伙企業(yè)的主要辦事機構(gòu)所在地作為住所，筆者認為是能被認同的。因此，三大企業(yè)類型的經(jīng)營主體的住所都是其主要辦事機構(gòu)所在地。我們處理網(wǎng)絡廣告、商業(yè)宣傳的行政處罰時，涉及的是公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等三大類型主體，那么由該企業(yè)主要辦事機構(gòu)所在地的工商部門管轄（其他組織作為主體時，可以參照企業(yè)的管轄權）。

二是個體工商戶（自然人）作為主體時管轄權的確定。如果涉及的主體是個體工商戶或者自然人，它們的“所在地”該如何來確定？個體工商戶本質(zhì)就是自然人，只是有些取了字號而已，所以筆者認為個體工商戶與自然人的管轄權是一致的，應當由自然人（經(jīng)營者）的所在地工商部門管轄。

我們在處理網(wǎng)絡投訴案件工作中，往往會碰到營業(yè)執(zhí)照登記地與實際經(jīng)營地分離的情況，比如營業(yè)執(zhí)照登記在A縣，實際經(jīng)營地是B縣。該種情況如何確定經(jīng)營者所在地？根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第二十五條規(guī)定自然人以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的居所為住所；經(jīng)常居所與住所不一致的，經(jīng)常居所視為住所。從該條規(guī)定看出，自然人是以經(jīng)常居所為住所地，也就是實際經(jīng)營地。再者，營業(yè)執(zhí)照登記地跟違法行為有關聯(lián)嗎？筆者認為是沒有必然的聯(lián)系，如果僅僅是辦理營業(yè)執(zhí)照，不屬于違法行為發(fā)生地（除非以違法為目的辦理營業(yè)執(zhí)照）。如果以營業(yè)執(zhí)照登記地為所在地進行管轄，是不符合上位法《行政處罰法》中規(guī)定的違法行為發(fā)生地的規(guī)定。且從辦案實效角度來講，由實際經(jīng)營地管轄能夠更有效的獲取證據(jù)。

因此，筆者認為，在營業(yè)執(zhí)照登記地與實際經(jīng)營地不一致的情況下，應當按照實際經(jīng)營地來確定自然人的所在地，由實際經(jīng)營地管轄，這樣既符合法律精神，也有利于案件的調(diào)查。

2、對產(chǎn)品本身投訴，“違法行為發(fā)生地”管轄該如何確定？

對于產(chǎn)品本身的投訴，目前工商、食藥監(jiān)、質(zhì)檢三個部門對于行政處罰的程序規(guī)定，都是由違法行為發(fā)生地的管轄。那么何為“違法行為發(fā)生地”？根據(jù)全國人大法工委對《行政處罰法》的釋義，“違法行為發(fā)生地”應當作廣義的理解，“違法行為發(fā)生地”包括違法行為著手地、實施地、經(jīng)過地、結(jié)果地，即包括了實施違法行為的各個階段所經(jīng)過的空間。舉個例子：網(wǎng)商陳某戶籍在A縣，在B縣辦理了營業(yè)執(zhí)照，實際電腦操作是在C縣（經(jīng)常居?。?，通過D縣的網(wǎng)絡第三方交易平臺達成交易，打電話讓E縣他人發(fā)貨到網(wǎng)購人員的F縣，如果陳某涉嫌違法，行政處罰的管轄權應由哪一個縣管轄？從廣義上理解，筆者認為C、D、E、F縣都有管轄權，而A縣、B縣是沒有管轄權的，因為案例中A縣、B縣不是違法行為著手地、實施地、經(jīng)過地、結(jié)果地中的任何一個。但是在實踐中，該種案件往往會移送至A縣或者B縣。這就造成了一系列的問題。

這么多地方都有管轄權，由哪個縣管轄最合適呢？如果是工商部門職責，根據(jù)《網(wǎng)絡交易管理辦法》規(guī)定，原則上由第三方交易平臺所在地的工商部門管轄，有困難的例外。但是涉及食品、需要3C認證等特殊商品呢？筆者認為，把案件移送到違法行為最密切聯(lián)系地管轄是最合適的，也就是實際經(jīng)營地（例子中的C縣）。這樣最有利于案件的調(diào)查取證，也能比較順利找到當事人查清楚案件事實。

針對問題的幾點建議

所有的問題焦點都集中在網(wǎng)絡經(jīng)營商的實際經(jīng)營地，只要能夠確定實際經(jīng)營地，就能夠確定最合適的管轄地，就能找到當事人，就能更有效地處理好案件，更好地維護市場秩序，保障消費安全。因此筆者提出以下幾點建議：

一是加快立法進程，增強立法保障。建議加快法律法規(guī)的制修訂進程，明確要求網(wǎng)絡經(jīng)營者在第三方交易平臺申請網(wǎng)絡店鋪時，必須登記實際經(jīng)營場所，方便第三方交易平臺隨時查詢了解店鋪實際經(jīng)營場所情況。當?shù)赇伒膶嶋H經(jīng)營場所發(fā)生變化后，經(jīng)營者須及時主動變更登記。同時，對不及時登記實際經(jīng)營地的網(wǎng)絡經(jīng)營者，應當制定相應處罰措施，確保實際經(jīng)營地登記制度落實到位。

二是加強銜接機制。加強執(zhí)法部門和第三方交易平臺的工作銜接和數(shù)據(jù)共享，方便執(zhí)法人員了解網(wǎng)絡經(jīng)營者實際經(jīng)營地址，快速確定實際經(jīng)營地。執(zhí)法部門在日常監(jiān)管時，發(fā)現(xiàn)不一致的，也可及時將情況抄告至第三方交易平臺，以便及時更正登記信息。

三是納入信用體系。對于變更實際經(jīng)營場所之后，沒有及時到平臺登記的，可以將其列為失信，納入到企業(yè)信用信息登記系統(tǒng)中，形成強大的震懾力。