摘 要 “全面二胎”政策的開放，對(duì)我們國家社會(huì)的發(fā)展有著積極的意義，但是也帶來一些負(fù)面問題，該政策下女性就業(yè)權(quán)的保障就是一個(gè)突出問題，使得該政策的實(shí)施效果并不理想。本文提出了一些解決問題的建議。

關(guān)鍵詞 “全面二胎” 女性 就業(yè)權(quán) 實(shí)施效果

作者簡(jiǎn)介：殷曉琳，蘭州財(cái)經(jīng)大學(xué)隴橋?qū)W院法學(xué)系，講師，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

中圖分類號(hào)：D922.7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.075

2016年1月1日起二孩政策的全面放開，對(duì)于現(xiàn)階段我們國家老齡化現(xiàn)象嚴(yán)重，以及優(yōu)化人口結(jié)構(gòu)有著非常重要的意義。但實(shí)施以來，很多家庭并不愿意生育二胎，使得二胎政策的實(shí)施違背了立法者的初衷，并同時(shí)帶來了很多社會(huì)問題，其中女性就業(yè)歧視現(xiàn)象加重和女性就業(yè)權(quán)保護(hù)的缺失就是一個(gè)比較典型的問題。

一、“全面二胎”政策下女性就業(yè)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀及存在的問題

（一）女性就業(yè)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

雖然在我國一直將男女平等作為一項(xiàng)基本國策，并在很多法律中對(duì)男女平等加以規(guī)定，不僅如此，有些法律中對(duì)女性的權(quán)益還進(jìn)行了特別的保護(hù)，盡管如此，實(shí)踐中對(duì)于女性就業(yè)歧視現(xiàn)象始終存在，由于現(xiàn)代女性不僅擔(dān)負(fù)著繁衍生育的重任，同時(shí)和男性一樣也面臨工作和就業(yè)的各種壓力，所以實(shí)踐中用人單位出于各種因素的考慮，對(duì)女性就業(yè)設(shè)定各種限制性條件，使得女性在就業(yè)時(shí)受到歧視，特別是隱性就業(yè)歧視，表面上對(duì)男性女性設(shè)定相同的條件，卻在內(nèi)部操作中淘汰女性求職者，使得女性在就業(yè)時(shí)的機(jī)會(huì)遠(yuǎn)低于男性。

在此情形下，“全面二胎”政策的實(shí)施，使得對(duì)女性的就業(yè)歧視進(jìn)一步加劇，由于女性生育期間不僅不能給用人單位提供勞動(dòng)力，反而用人單位要給女性勞動(dòng)者支付相應(yīng)的工資及其他費(fèi)用，所以用人單位在招聘女性員工時(shí)，無論是對(duì)已育一胎還是未育女性，都持有非常謹(jǐn)慎的態(tài)度，用人單位更愿意將入職、晉升、培訓(xùn)等機(jī)會(huì)留給男性。而就業(yè)歧視現(xiàn)象的進(jìn)一步加劇，與目前我國女性就業(yè)權(quán)保護(hù)的不夠完善是密不可分的。

（二）女性就業(yè)權(quán)保護(hù)存在的問題

1.女性就業(yè)歧視保護(hù)法律缺失

關(guān)于就業(yè)歧視我國的相關(guān)法律也做出了規(guī)定，比如在《憲法》中明確規(guī)定了男女平等，《勞動(dòng)法》、《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》中基于女性特殊的身體條件對(duì)其進(jìn)行了特別保護(hù)，另外，我國《就業(yè)促進(jìn)法》中雖明確指出了禁止就業(yè)歧視，但這些規(guī)定大多是過于原則，在實(shí)踐中操作性差，特別是對(duì)于就業(yè)歧視的認(rèn)定、歧視行為和無法就業(yè)之間的因果關(guān)系、就業(yè)歧視法律責(zé)任的追究并未明確規(guī)定，這就導(dǎo)致實(shí)踐中就業(yè)歧視日益加重。

2.缺少懲罰性規(guī)定

我國現(xiàn)行法律中雖然對(duì)于女性就業(yè)權(quán)有相關(guān)保護(hù)的法律規(guī)定，但是由于對(duì)于懲罰的力度和相關(guān)執(zhí)行的機(jī)關(guān)沒有明確的規(guī)定，導(dǎo)致在實(shí)踐中相關(guān)規(guī)定流于形式。比如在《就業(yè)促進(jìn)法》中雖明確規(guī)定對(duì)于就業(yè)歧視可以向人民法院提起訴訟，但對(duì)于起訴的條件以及如何懲罰處理的并沒有相關(guān)規(guī)定。而在《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》中雖規(guī)定了用人單位侵犯女職工違反相關(guān)規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任。但是對(duì)于應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，法律沒有明確規(guī)定，使得相關(guān)保護(hù)女職工權(quán)益的法律制度并未取得良好的效果。

3.救濟(jì)程序不暢通

目前，我國對(duì)于就業(yè)歧視案件沒有明確規(guī)定納入勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，同時(shí)我國對(duì)于我國對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件要求是仲裁前置，由于我國仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)立帶有很強(qiáng)的行政色彩，所以在受理相關(guān)案件的時(shí)候受到行政權(quán)的干預(yù)，而勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的仲裁前置程序在很大程度上剝奪了勞動(dòng)者的自主選擇權(quán)，而訴訟和仲裁的不同的結(jié)果，也導(dǎo)致了案件審理的重復(fù)，給當(dāng)事人增加了更多的麻煩。

4.生育保險(xiǎn)制度不完善

我國的生育保險(xiǎn)制度主要是針對(duì)女性在懷孕和分娩時(shí)，由于不能提供正常的勞動(dòng)而給予的一些物質(zhì)補(bǔ)償和休養(yǎng)制度，特別是在“全面二胎”制度出臺(tái)后，我國各地都相應(yīng)的調(diào)整了生育保險(xiǎn)制度，特別是延長(zhǎng)了產(chǎn)假和男性陪護(hù)假的期限，但是這對(duì)于“全面二胎”政策的順利實(shí)施及在此制度下女性就業(yè)權(quán)的保護(hù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，目前我國關(guān)于生育保險(xiǎn)的繳納主要是由用人單位來承擔(dān)，國家和個(gè)人均不承擔(dān)，這種做法無疑在很大程度上增加了用人單位的用人成本，使用人單位在招聘女性勞動(dòng)者時(shí)帶來很大的顧慮，進(jìn)一步加劇了對(duì)女性的就業(yè)歧視，另外，“全面二胎”政策要想順利實(shí)施，僅靠目前的這些生育保險(xiǎn)制度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，目前的這些產(chǎn)假、生育津貼制度，只能在一定程度上解決生育中的問題，對(duì)于“全面二胎”政策下，夫妻雙方養(yǎng)育的巨大壓力是考慮不周的，因此對(duì)于目前的生育保險(xiǎn)制度還需要進(jìn)一步完善。

5.相關(guān)配套機(jī)制的不銜接

女職工的勞動(dòng)就業(yè)權(quán)在實(shí)踐中得不到保障，在很大程度上源于用人單位擔(dān)心自己的用人成本增大，同時(shí)與“全面二胎”政策下很多配套制度不健全有很大關(guān)系，比如：針對(duì)用人單位用人成本增大的問題，政府沒有出臺(tái)相關(guān)的政策法規(guī)，解決用人單位的后顧之憂，同時(shí)“全面二胎”政策下，家庭生活壓力增大，經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)加大的情況，政府也沒有相應(yīng)的配套措施，減輕養(yǎng)育二胎的經(jīng)濟(jì)和生活壓力，致使在“全面二胎”政策下，實(shí)施效果違背了立法者的初衷，也使在此政策下女性的就業(yè)權(quán)受到影響。

二、“全面二胎”政策下女性就業(yè)權(quán)保護(hù)存在問題的原因分析

（一）傳統(tǒng)思想影響，維權(quán)意識(shí)差

長(zhǎng)期以來，在我國受“男尊女卑”以及“男主外，女主內(nèi)”的社會(huì)分工制度的影響，用人單位會(huì)優(yōu)先把就業(yè)、晉升、職業(yè)培訓(xùn)等機(jī)會(huì)留給男性，在同等條件優(yōu)先考慮男性的職業(yè)發(fā)展，同時(shí)女性也由于長(zhǎng)期受傳統(tǒng)觀念的影響，選擇職業(yè)時(shí)多把是否能兼顧家庭作為首要考慮因素。在這種思想的支配下，實(shí)踐中男性則選擇將更多的精力投入在工作上，對(duì)家庭生活和養(yǎng)育兒女的參與度較低，更為重要的是實(shí)踐中很多女性當(dāng)自己的權(quán)益受到了侵害時(shí)，不懂得維護(hù)自己的合法權(quán)益，特別是不知道采用法律途徑來維護(hù)自己的合法權(quán)益。endprint

（二）維權(quán)成本高，耗時(shí)長(zhǎng)

按我國法律規(guī)定女職工勞動(dòng)權(quán)益受到侵害可以先提起仲裁再訴訟，在此過程中仲裁是不收取任何費(fèi)用的，而訴訟的費(fèi)用也很低，甚至可以說當(dāng)事人沒有任何的訴訟成本，而實(shí)踐中大部分的當(dāng)事人對(duì)相關(guān)法律及訴訟程序不熟悉需要聘請(qǐng)律師、還有些用人單位為故意拖延訴訟時(shí)間，對(duì)于法院的判決或仲裁結(jié)果不服，還要進(jìn)行上訴或申請(qǐng)?jiān)賹彙＿@其中的時(shí)間成本和經(jīng)濟(jì)成本都是巨大的，所以很多當(dāng)事人寧可向用人單位妥協(xié)，也不愿意去維權(quán)。

三、“全面二胎”政策下女性就業(yè)權(quán)保護(hù)的法律思考

（一）完善反就業(yè)歧視的立法

由于目前我國對(duì)于就業(yè)歧視沒有明確的定義，且關(guān)于就業(yè)歧視的法律多為原則性的規(guī)定，使得在實(shí)踐中未能發(fā)揮應(yīng)有的作用，所以我們可以借鑒其他國家的相關(guān)做法，類似于英國、德國這些高福利國家專門制定一部《反就業(yè)歧視法》，且在該法中進(jìn)一步明確就業(yè)歧視的定義、范圍、法律責(zé)任的追究以及反就業(yè)歧視的執(zhí)法機(jī)關(guān)。

（二）明確懲罰性規(guī)定

應(yīng)當(dāng)根據(jù)《就業(yè)促進(jìn)法》中關(guān)于禁止就業(yè)歧視的相關(guān)條款進(jìn)一步明確相關(guān)的懲罰條款，做到有法可依，同時(shí)在《女職工勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)規(guī)定》中將目前現(xiàn)有侵犯女職工權(quán)益的行政處罰進(jìn)一步細(xì)化，明確侵犯女職工權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，可設(shè)立專門的部門也可以在勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)內(nèi)部設(shè)立執(zhí)法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)處理就業(yè)歧視和侵犯女職工權(quán)益的相關(guān)案件。

（三）完善救濟(jì)程序

在我國勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的受案范圍中應(yīng)明確將就業(yè)歧視納入其中，另外針對(duì)我國目前的勞動(dòng)爭(zhēng)議環(huán)節(jié)較為復(fù)雜且耗時(shí)較長(zhǎng)的情況，可將勞動(dòng)爭(zhēng)議案件采取仲裁和訴訟并行的方式，讓當(dāng)事人更有選擇性，取消仲裁前置程序，節(jié)省訴訟時(shí)間和成本。

（四）完善生育保險(xiǎn)制度

鑒于目前的生育保險(xiǎn)制度已經(jīng)不能適應(yīng)“全面二胎”政策下對(duì)生育制度的要求，首先為了解決用人單位用工成本增大的問題，應(yīng)當(dāng)規(guī)定生育保險(xiǎn)由國家、單位和個(gè)人來共同承擔(dān)，這樣可以減輕用人單位的負(fù)擔(dān)，解除其后顧之憂。另外，可以根據(jù)工作年限設(shè)定一定時(shí)間的育兒假，不僅重視“生”，把“育”也重視起來。享受育兒假的父母可以在此階段低薪或停薪，等假期結(jié)束給他們重返工作崗位的權(quán)利?？梢愿鶕?jù)工作年限設(shè)定一定時(shí)間的育兒假，享受育兒假的父母可以在此階段低薪或停薪，等假期結(jié)束給他們重返工作崗位的權(quán)利。

（五）健全相關(guān)配套機(jī)制

“全面二胎”的順利實(shí)施，女性就業(yè)權(quán)進(jìn)一步得到保障，需要政府出臺(tái)相關(guān)配套政策，目前我國3歲以上的育兒機(jī)構(gòu)比較健全，但是對(duì)于0-3歲的育兒機(jī)構(gòu)則比較少，這就給很多家庭帶來了較大壓力，很多上班族的家庭只能依靠祖父母來帶孩子，而一些祖父母無法依靠的家庭則增加了家庭負(fù)擔(dān)，一些女性在此情形下不得己必須放棄工作投奔家庭，同時(shí)家庭的經(jīng)濟(jì)壓力增大，這也是“全面二胎”政策下很多女性不愿意放棄工作而生育二胎的很重要原因。鑒于此我們也可以像瑞典一樣，多設(shè)立公共育兒機(jī)構(gòu)，完善特別是針對(duì)0-3歲孩子的育兒機(jī)構(gòu)，減輕家庭負(fù)擔(dān)和后顧之憂，最后根據(jù)一些單位的工作性質(zhì)，可以像英國這些國家學(xué)習(xí)，對(duì)于有年齡在六歲以下孩子的家庭，可以適當(dāng)考慮彈性工作制，以確保他們更有時(shí)間照顧孩子。政府也應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)這些實(shí)行彈性工作制和育兒假的單位，用工成本增大的問題，給他們給予一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，解決這些用人單位的后顧之憂。同時(shí)可以借鑒日本一些國家的做法，對(duì)于二胎家庭每年給予一定程度的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，減輕他們的經(jīng)濟(jì)壓力。

以上是我對(duì)“全面二胎”政策下女性就業(yè)權(quán)保護(hù)的一些看法和建議，同時(shí)為了進(jìn)一步使“全面二胎”政策下女性就業(yè)權(quán)得到進(jìn)一步的保護(hù)，還應(yīng)在實(shí)踐中多注重女性自身素質(zhì)的提高和維權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)，這樣才能為“全面二胎”政策下女性就業(yè)權(quán)的保護(hù)保駕護(hù)航，也有利于“全面二胎”政策的順利實(shí)施。

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