楊永凱

（中國人壽養(yǎng)老保險股份有限公司 職業(yè)年金部，北京 100033）

一、引 言

大數(shù)據(jù)在互聯(lián)網以及移動互聯(lián)網普遍應用的今天有著無可替代的作用，其利用也已經不單單是由一家單位進行單一形式的應用，而是由多個主體進行多種形式的應用。正是這樣的現(xiàn)實情況，催生出了廣泛的大數(shù)據(jù)市場需求。2013年至2015年間，英國、美國以及我國都出臺了關于促進大數(shù)據(jù)發(fā)展的各項文件，2013年10月英國發(fā)布了《英國數(shù)據(jù)能力發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃》，2014年5月美國發(fā)布了《大數(shù)據(jù)：抓住機遇保存價值》（《美國大數(shù)據(jù)白皮書》），我國也先后于2015年1月和 9月發(fā)布了《國務院關于促進云計算創(chuàng)新發(fā)展培育信息產業(yè)新業(yè)態(tài)的意見》和《促進大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》。這彰顯出在全球化、信息化、數(shù)據(jù)化大背景下，大數(shù)據(jù)已然成為引領新一輪科技創(chuàng)新的關鍵因素，并成為各國爭相競爭的、重要的基礎性戰(zhàn)略資源。

目前，關于大數(shù)據(jù)財產屬性的問題，我國缺少大數(shù)據(jù)及其交易相關的法律法規(guī)，現(xiàn)有的民法體系中還無法找到與大數(shù)據(jù)財產屬性對應的內容。對于計算機數(shù)據(jù)信息在民法中的定位及其相關權利的保護，也缺少相關的法律法規(guī)。2017年3月15日，第十二屆全國人民代表大會第五次會議通過的《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱“《民法總則》”）對計算機信息數(shù)據(jù)的客體地位也未進行明確規(guī)定。從《民法總則》的立法過程而言，在第十二屆全國人大常委會第二十一次會議初次審議通過的《中華人民共和國民法總則（草案）》中，曾經將計算機信息數(shù)據(jù)納入到知識產權客體的范疇之內。具體而言，在該草案第108條規(guī)定：“民事主體依法享有知識產權，知識產權是指權利人依法就下列客體所享有的權利：……（八）數(shù)據(jù)信息?！钡窃谕ㄟ^的《民法總則》中將這一規(guī)定刪除了，其他條文中也未明確體現(xiàn)數(shù)據(jù)信息的客體地位。由此可見，對于是否應將計算機數(shù)據(jù)信息定位為民法中財產權的客體，我國當前立法上還是存在著一定的爭議，沒有形成統(tǒng)一的意見。對計算機數(shù)據(jù)的財產權利保護方面，也因此存在著法律空白。

隨著大數(shù)據(jù)交易實踐的開展，明確大數(shù)據(jù)的財產屬性，更好地保護其財產權利，勢必成為亟待解決的問題。如果無法及時解決這一難題，就會導致整個大數(shù)據(jù)行業(yè)處于高法律風險的不利境地，必將影響大數(shù)據(jù)產業(yè)的良性發(fā)展。在此意義上而言，只有明確大數(shù)據(jù)的財產屬性，才能確定其交易的權利基礎，從而促進大數(shù)據(jù)市場交易的高效進行，以及政府部門的有效監(jiān)管，進而保證大數(shù)據(jù)開發(fā)者和使用者能夠更好地發(fā)掘和利用大數(shù)據(jù)，創(chuàng)造更加美好便捷的生活。

二、大數(shù)據(jù)的概念和特征

（一）大數(shù)據(jù)的定義和內涵

從20世紀80年代開始至今，計算機軟硬件技術逐步成為推動人類社會發(fā)展進步重要的科技力量。而作為電子元器件的晶體管體積的不斷縮小、計算機硬件成本的不斷降低，是大數(shù)據(jù)產生的物理硬件基礎；數(shù)據(jù)挖掘技術的發(fā)展和成熟，是讓大數(shù)據(jù)產生價值的技術條件；特別是2004年出現(xiàn)的社交媒體以及現(xiàn)在的移動互聯(lián)網，將全世界網民都變成了數(shù)據(jù)的生成器。這些因素綜合在一起，最終推動人類進入了大數(shù)據(jù)時代。

大數(shù)據(jù)這一術語最早出現(xiàn)于Google公司Apache org的開源項目Nutch，指的是處理或分析網絡搜索引擎產生的巨量數(shù)據(jù)[1]?，F(xiàn)在而言，大數(shù)據(jù)已經不再僅僅是指網絡搜索產生的巨量數(shù)據(jù)，而是用來指稱各類包含信息和潛在信息（經過技術開發(fā)之后可以獲得的信息），具有多種數(shù)據(jù)類型、數(shù)據(jù)結構的超大規(guī)模計算機數(shù)據(jù)集合。

一般而言大家比較認可用“5V”特性來闡述大數(shù)據(jù)的內涵，即Volume（大體量），Variety（時效性），Velocity（多樣性），Veracity（準確性），Value（大價值）。其具體含義可以表述為以下五個方面：第一，數(shù)據(jù)規(guī)模特別巨大，即收集和分析的數(shù)據(jù)量非常大，往往達到PB級；第二，處理速度特別快，即需要對數(shù)據(jù)進行實時分析，尤其是應用在監(jiān)控視頻信息、股市預測信息等方面的大數(shù)據(jù)分析，對時效性有非常高的要求；第三，數(shù)據(jù)種類特別多。大數(shù)據(jù)有多種多樣的數(shù)據(jù)來源，這就導致了其數(shù)據(jù)的類型也十分豐富，不僅有結構化的數(shù)據(jù)，還含有半結構化等多種數(shù)據(jù)形式；第四，強調數(shù)據(jù)的真實性。大數(shù)據(jù)中的數(shù)據(jù)所描述的都是客觀世界的情況，我們通過對大數(shù)據(jù)挖掘、分析，得到關于過去或者未來的結論都是基于客觀事實，因此，這些結論也是客觀的；第五，大數(shù)據(jù)具有很高的商業(yè)價值，可以進行多次、不同目的的開發(fā)利用，價值密度高。

（二）大數(shù)據(jù)的特征

1.大數(shù)據(jù)來源的多樣性。大數(shù)據(jù)包括各種各樣的數(shù)據(jù)，不僅包括各類傳感器所采集到的數(shù)據(jù)，如監(jiān)控視頻、氣候信息數(shù)據(jù)、環(huán)保數(shù)據(jù)等，還包括各類公開資料，如雜志、報紙、文章，以及交易記錄、網絡日志、病例等[2]。大數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)來源主要包括人類的活動、計算機以及物理世界的數(shù)據(jù)。人類的日常生活會產生很多的數(shù)據(jù)，例如交通出行的數(shù)據(jù)、醫(yī)療就診的數(shù)據(jù)等等；各種類型的計算機系統(tǒng)也會產生大量的數(shù)據(jù)，例如系統(tǒng)的更新日志、瀏覽器的瀏覽記錄等；此外，物理世界也有很多可以量化的數(shù)據(jù)，例如溫度、氣壓、海拔等等，這些數(shù)據(jù)也會通過各類數(shù)字設備成為大數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)來源。

2.大數(shù)據(jù)的混雜性。大量的數(shù)據(jù)往往以多種多樣的數(shù)據(jù)類型被收集和存儲，這些數(shù)據(jù)所形成的數(shù)據(jù)集是混雜的，其表現(xiàn)為數(shù)據(jù)結構的異化和數(shù)據(jù)精度的下降。目前所采集到的很大比例的數(shù)據(jù)是非結構化的，這些數(shù)據(jù)必須用一種或者多種較為復雜的數(shù)據(jù)結構才能進行描述，而傳統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫技術不能很好地適應這些復雜的數(shù)據(jù)結構，這是大數(shù)據(jù)帶來的數(shù)據(jù)處理技術上的新挑戰(zhàn)。大數(shù)據(jù)收集過程中所獲取的數(shù)據(jù)一般無法包含完整的信息，收集到的數(shù)據(jù)也有可能是錯誤的，這就導致所采集的數(shù)據(jù)精準度下降。大數(shù)據(jù)通常是不精確的和混亂的，沒有辦法像傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)一樣，按照一定的數(shù)據(jù)結構進行精確排列，也不能像傳統(tǒng)數(shù)據(jù)一樣保證其準確性。大數(shù)據(jù)的分析結論是建立在大規(guī)模數(shù)據(jù)的基礎上的，規(guī)模上的優(yōu)勢掩蓋了數(shù)據(jù)質量上的相對不足。盡管如此，大數(shù)據(jù)的真實性還是要求采集者必須在數(shù)據(jù)采集與預處理階段對這些數(shù)據(jù)誤差進行有效的修正處理，才能夠分析出更加真實可靠的結論。

3.大數(shù)據(jù)思維方式的非邏輯性。分析和利用大數(shù)據(jù)的思維方式具有非邏輯性的特點，即對大數(shù)據(jù)的分析和利用，不必考慮數(shù)據(jù)變量之間的因果關系，而是更加注重數(shù)據(jù)變量之間客觀上的相關關系[3]18-19，依托于大量的、覆蓋范圍十分廣泛的數(shù)據(jù)，通過計算機手段直接找出幾個變量之間的相關關系并加以利用，這是大數(shù)據(jù)思想的核心內容。例如，谷歌瀏覽器可以通過人們檢索特定關鍵詞的數(shù)據(jù)來預測流行感冒集中爆發(fā)的地區(qū)，它并不關注關鍵詞和感冒之間的因果關系，而是通過數(shù)據(jù)的測算來直接找到其客觀上的關聯(lián)性；同樣的還有沃爾瑪超市會將防火用具和面包等基本食物放在一起以提高其銷量，這也只是根據(jù)數(shù)據(jù)顯示出的結果作出的決定，而非基于對因果關系的分析。

（三）大數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫的比較

隨著計算機的普及，數(shù)據(jù)庫已經是常識性的概念，即便是作為一種法律概念，數(shù)據(jù)庫的內涵和外延也已經有了明確的界定。例如，歐洲議會與歐盟理事會在《關于數(shù)據(jù)庫法律保護的指令》中規(guī)定：“在本指令中，‘數(shù)據(jù)庫’是指經系統(tǒng)或有序的安排，并可通過電子或其他手段單獨加以訪問的獨立作品、數(shù)據(jù)或其他材料的集合?！边@也是本文中用于與大數(shù)據(jù)相比較的數(shù)據(jù)庫的概念。

人們往往認為大數(shù)據(jù)就是規(guī)模龐大的數(shù)據(jù)庫，其實不然，大數(shù)據(jù)和傳統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫之間不僅僅是數(shù)據(jù)規(guī)模增加或數(shù)據(jù)處理技術的簡單升級，二者之間是具有本質區(qū)別的，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，二者的數(shù)據(jù)規(guī)模有很大不同。大數(shù)據(jù)常以GB，甚至TB、PB為基本處理單位，而傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫一般是以MB為單位。其次，二者的數(shù)據(jù)類型有很大區(qū)別，大數(shù)據(jù)中包含結構化、半結構化等各種類型的數(shù)據(jù)，而傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)主要是結構化數(shù)據(jù)，常常只有一種或少數(shù)幾種數(shù)據(jù)類型。再次，二者的數(shù)據(jù)產生模式不同。對大數(shù)據(jù)而言，在數(shù)據(jù)出現(xiàn)之前是不能確定數(shù)據(jù)模式的，而且數(shù)據(jù)模式也會因為數(shù)據(jù)規(guī)模的不同而不同，而傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫先有產生模式，才會產生數(shù)據(jù)，而且產生模式是固定的。最后，二者數(shù)據(jù)的定位不同，大數(shù)據(jù)中的數(shù)據(jù)是可以通過分析、應用于輔助解決其他諸多領域問題的戰(zhàn)略性資源，而傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)只是作為被處理的對象。

正是大數(shù)據(jù)自身的特征決定了其法律上的財產屬性既不同于單獨一條或者少量幾條的信息數(shù)據(jù)，也不同于傳統(tǒng)上的數(shù)據(jù)庫。大數(shù)據(jù)是互聯(lián)網和移動互聯(lián)網時代的新生事物，沒有可以參照的傳統(tǒng)財產權客體。我們對其財產屬性進行研究必須結合其自身所獨有的特點，才能得出符合大數(shù)據(jù)本質的合理結論。

（四）大數(shù)據(jù)與信息的關系

大數(shù)據(jù)的本質是數(shù)字化的信息，是計算機及網絡上流通的二進制的01代碼組合而形成的比特形式[3]104,這和常見的各種紙面統(tǒng)計數(shù)據(jù)不同，和以文字、圖像等形式顯示的信息也存在差別。相對于其他形式的信息，大數(shù)據(jù)的特點主要表現(xiàn)在兩方面：其一，大數(shù)據(jù)以計算機系統(tǒng)的各類存儲、傳輸?shù)仍O備為載體，無法脫離上述載體而存在；其二，大數(shù)據(jù)所包含的信息必須通過應用代碼或程序才能顯現(xiàn)。在計算機網絡世界中，數(shù)據(jù)和信息具有天然的共生性和一致性，這體現(xiàn)在信息通過數(shù)據(jù)形式生成、傳輸和儲存，控制數(shù)據(jù)即掌握了相關信息，大數(shù)據(jù)作為大規(guī)模數(shù)據(jù)的集合更是如此。對于互聯(lián)網時代大數(shù)據(jù)和信息的關系，我們可以從以下三個方面進行具體分析：

1.大數(shù)據(jù)具有信息本體性的特點?；跀?shù)字化技術特點，大數(shù)據(jù)既是信息媒介又可以與信息直接對應，從而帶有信息本體性的特點。因此，我們可以說大數(shù)據(jù)兼具信息本體和信息媒介的雙重屬性。大數(shù)據(jù)的這種雙重屬性使大數(shù)據(jù)獲得了不同于傳統(tǒng)媒介的信息傳播屬性，表現(xiàn)為易于流通、復制、刪除和存儲[4]?；ヂ?lián)網時代，數(shù)據(jù)的流通、復制和存儲實質上是信息的流通、復制和存儲，信息和數(shù)據(jù)一起在計算機和互聯(lián)網體系中流動。信息數(shù)字化的意義在于數(shù)據(jù)成為承載信息的單一媒體，并且作為載體的數(shù)據(jù)與作為內容的信息融合成為一體，從而使我們無法脫離數(shù)據(jù)，獨立地享有和處理任何信息。

2.大數(shù)據(jù)與信息的共生關系。傳統(tǒng)的信息先于媒介而存在，但是在互聯(lián)網時代，這一規(guī)律被打破，互聯(lián)網系統(tǒng)使得通過大量數(shù)據(jù)產生信息成為可能。例如，應用軟件收集到的海量的用戶網絡行為數(shù)據(jù)，利用一定的算法進行分析和挖掘就可以反映出用戶的網絡行為信息；亞馬遜客戶日積月累的購物信息可以提煉出客戶的購物習慣，這種由大數(shù)據(jù)分析、挖掘生產信息的模式正是大數(shù)據(jù)的重要價值所在；再如網店、電子郵箱等電子信息都是以數(shù)據(jù)為基礎而顯示的信息。由此，在互聯(lián)網時代，數(shù)據(jù)和信息產生了難分彼此的共生關系，特別是大數(shù)據(jù)，已經和其所包含的信息融為一體。

3.計算機數(shù)據(jù)是信息的載體與內容的統(tǒng)一。在信息時代，數(shù)據(jù)不僅指代有根據(jù)的數(shù)字，還包括一切保存在電腦中的信息，包括文本、圖片、視頻等各種形式。數(shù)據(jù)概念得以擴展的技術基礎是由于計算機科學的巨大進步使得圖片、文字、視頻等信息的數(shù)字化成為可能。在互聯(lián)網時代，信息與大數(shù)據(jù)更是無法分割，大數(shù)據(jù)經過加工不僅可以呈現(xiàn)出其自身包含的信息，更能夠產生新的具有價值的信息。

由以上內容可知，雖然數(shù)據(jù)和信息是兩個不同的概念，但對于計算機系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)，尤其是作為大規(guī)模計算機數(shù)據(jù)集合的大數(shù)據(jù)，與它所承載的信息是緊密聯(lián)系、不可分割的一個整體。傳統(tǒng)的法律對信息的調整更多的是基于對信息所承載的內容進行規(guī)制或保護，例如對個人信息、隱私或商業(yè)秘密等民法上已有的特定內容而加以保護，而網絡數(shù)字化平臺則是作為權利形式或者侵權的工具而存在的。因此，對于大數(shù)據(jù)在民法體系中的定位是需要我們來進一步探討，從而更有利于互聯(lián)網大數(shù)據(jù)的法律治理。

三、大數(shù)據(jù)具有法律上的財產屬性

（一）大數(shù)據(jù)具有民法上的客體性

2003年的李宏晨網絡游戲裝備失竊案①參見北京市第二中級人民法院〔2004〕二中民終字第02877號民事判決書。，將數(shù)據(jù)是否具有民法上的客體性這一問題呈現(xiàn)出來。李宏晨是一個網絡游戲玩家，2003年2月17日李宏晨在輸入了自己的游戲賬號進行登錄之后，發(fā)現(xiàn)自己兩年多來贏得的游戲裝備都不見了，他立即與游戲運營商北極冰公司取得聯(lián)系，經查發(fā)現(xiàn)李宏晨的所有裝備都轉移到了該游戲的另一個玩家身上。李宏晨要求公司提供該玩家的詳細資料，公司因涉及個人隱私而拒絕提供。于是，李宏晨起訴北極冰公司，要求其賠償損失的裝備，北極冰公司認為網絡游戲中的裝備只是一組電腦數(shù)據(jù)，而非真實的財產，不應由其負責。網絡游戲裝備是否構成民法上的“物”，從而適用物權法保護李宏晨對網絡游戲裝備所享有的權利是這一案件的爭議焦點。這一案件的判決結果是，法院判令網游公司將李宏晨的游戲裝備恢復原狀，該判決結果反映出司法機關將計算機數(shù)據(jù)認定為物權法上的物權客體——“物”。韓國、日本及我國臺灣地區(qū)等國家和地區(qū)的部分判例也反映了類似的觀點。

在學術界，與這一觀點對應的法學理論是將計算機數(shù)據(jù)視為“虛擬財產”。在數(shù)據(jù)立法體系還未系統(tǒng)建立之前，將計算機數(shù)據(jù)認定為虛擬財產是具有積極意義的。這一理論的積極意義體現(xiàn)在，以此為依托，無論是依據(jù)物權法、債法還是侵權法，涉及經濟利益的數(shù)據(jù)糾紛可順理成章地通過財產法來解決。至于能否達到完美的目的，則仍是未知數(shù)。大數(shù)據(jù)作為大規(guī)模數(shù)據(jù)的集合，與傳統(tǒng)數(shù)據(jù)既有相似之處，也有與傳統(tǒng)數(shù)據(jù)所完全不同的特性。那么大數(shù)據(jù)能否作為民法上的客體，我們需要結合民事客體的特征進行考量。

1.大數(shù)據(jù)具有民事客體的確定性。大數(shù)據(jù)是客觀存在，是二進制代碼的特定組合形式，除非經過復制幾乎無法出現(xiàn)相同的兩組大數(shù)據(jù)?；趯?shù)據(jù)載體（即網絡終端、數(shù)據(jù)存儲設備等）的控制，大數(shù)據(jù)可以為民事主體獨占和控制。雖然大數(shù)據(jù)可以復制、刪除、上傳和發(fā)送，但這僅僅是加大了對大數(shù)據(jù)保護和控制的難度，并不會妨礙權利主體對其行使相應的權利。

2.大數(shù)據(jù)具有民事客體所要求的獨立性。有學者指出：數(shù)據(jù)無法脫離載體而存在的特性決定了民事主體無法控制大數(shù)據(jù)，也無法阻止數(shù)據(jù)與他人分享，并且數(shù)據(jù)所包含的信息也需要通過代碼才能加以顯現(xiàn)[4]，故而數(shù)據(jù)無法被實際控制，也不能劃分與他人的利益，不具有民事客體的獨立性。筆者認為雖然數(shù)據(jù)確實存在上述的某些特性，但如前文所述，大數(shù)據(jù)具有很多單個或少量的信息數(shù)據(jù)所不具備的特點，不能據(jù)此否定大數(shù)據(jù)的獨立性。首先，大數(shù)據(jù)所包含的信息通過代碼所顯現(xiàn)的過程，通俗地講，不過是翻譯的過程，并不意味著大數(shù)據(jù)所包含的信息依賴于某一特定的實體才能顯現(xiàn)，因而不能否定大數(shù)據(jù)財產價值上的獨立性。其次，通過對諸如電腦終端或存儲設備等數(shù)據(jù)載體的控制可以輕松實現(xiàn)對大數(shù)據(jù)的控制，即大數(shù)據(jù)是可以被實際控制的，并能夠劃分與他人的利益范圍。最后，無論是在英美法系還是大陸法系，財產的概念已經不再局限于有體物和無體物，而是擴展到一切具有經濟價值的權利或權利束。在大數(shù)據(jù)交易中，作為交易客體的是當事人對數(shù)據(jù)所能夠行使的權利或權利束，具體而言是包括使用權、處分權等在內的財產性權利，大數(shù)據(jù)雖然是無形的、需要依托于載體而存在，但亦不影響控制人對其享有上述權利。綜上所述，大數(shù)據(jù)具有民事客體所要求的獨立性。

3.大數(shù)據(jù)作為民法中的客體符合實體權利表彰意義。民法之所以強調客體并將客體作為總則的一部分，源于德國民法典的“主體—權利—客體”結構，客體作為界定權利內容和界限的附著對象，由此獲得了實體法上的權利表彰意義[5]402。大數(shù)據(jù)作為現(xiàn)代通信工具的產物，雖然依賴于互聯(lián)網系統(tǒng)而存在，但是由于大數(shù)據(jù)同時具有載體性和信息性的屬性，圍繞大數(shù)據(jù)本身形成了一系列的權利（如使用權等），這一系列的權利具有使用價值和經濟價值，因而成為市場交易的對象。因此，將大數(shù)據(jù)作為民法中的客體符合實體權利表彰意義。

（二）大數(shù)據(jù)具有財產性

大數(shù)據(jù)是否具有財產性這一問題同樣值得我們研究。財產作為一個法律概念，不僅在不同的法律體系中有著不同的含義，而且隨著時代的發(fā)展，其內涵和外延也發(fā)生了很大的變化。大體而言，財產在不同的法律語境下，具有三種不同的含義：（1）僅指物權法上的物；（2）指民法中人身權以外的所有財產權；（3）財產的外延包括了所有與經濟利益相關的法律關系，也就是那些帶來經濟價值的法律關系。我們所討論的大數(shù)據(jù)的財產性，主要是在最后一個含義上使用的“財產”的概念，也就是因為大數(shù)據(jù)具有經濟價值、能夠帶來相關的經濟利益而具有財產性。大數(shù)據(jù)的財產性可從以下三個角度進行討論：

1.大數(shù)據(jù)具有獨立的經濟價值。雖然大數(shù)據(jù)是依賴于載體而存在，依賴于代碼、計算機系統(tǒng)等諸多工具才能發(fā)揮作用，但是這并不能否定大數(shù)據(jù)獨立的經濟價值。大數(shù)據(jù)是信息的載體與內容的統(tǒng)一，是計算機系統(tǒng)處理、存儲的對象，人們正是通過對大數(shù)據(jù)的分析和應用來得到有價值的信息。大數(shù)據(jù)挖掘技術的應用更加體現(xiàn)了大數(shù)據(jù)作為一種新型資源的價值，通過對大數(shù)據(jù)的開發(fā)利用、檢索、組合、分析等，能夠獲得具有價值和使用價值的信息。這就相當于是從原油中提煉汽油，而大數(shù)據(jù)就是“原油”，雖然原油并不能直接使用，但并不妨礙其具有自身獨立的經濟價值。因此，雖然大數(shù)據(jù)不能脫離信息系統(tǒng)而單獨發(fā)揮作用，但是大數(shù)據(jù)從來都不是作為系統(tǒng)的工具性要素而存在的，大數(shù)據(jù)所體現(xiàn)的并不是工具性的價值而是資源性的價值。從大數(shù)據(jù)的交易實踐來看，雖然大數(shù)據(jù)需要和平臺、代碼、服務協(xié)議等協(xié)同交易，但是大數(shù)據(jù)無疑是交易的核心，其他因素都是為了體現(xiàn)大數(shù)據(jù)的價值而進行的輔助配套內容。實踐中大數(shù)據(jù)能夠作為交易的標的本身就體現(xiàn)出了大數(shù)據(jù)的經濟價值。

2.大數(shù)據(jù)和信息是不可分割的，大數(shù)據(jù)與信息在財產性和交易性上具有一致性。在網絡系統(tǒng)中，信息是以數(shù)據(jù)的形式存在的，數(shù)據(jù)是信息的載體，信息是數(shù)據(jù)的內容，信息的分享和交易必須通過數(shù)據(jù)操作才能完成。數(shù)據(jù)因其承載的信息內容具有多種類型的性質，例如承載網游信息的數(shù)據(jù)會顯示出虛擬財產信息。這些信息可能會受到不同法律的規(guī)制，但承載這些信息的數(shù)據(jù)并不會因為其內容受到隱私、個人信息或知識產權等保護制度的限制而喪失財產性。大數(shù)據(jù)是載體與信息的統(tǒng)一，是表達方式與內容的統(tǒng)一。正如同書籍的買賣會受到與其內容相關的知識產權等保護制度的限制，但是這并不影響書籍本身成為財產。恰恰是這些信息，相應地增加了作為載體的書籍的價值。因此，雖然現(xiàn)在信息的交易顯現(xiàn)出因其性質不同而變動不居的不確定性，但這絲毫不影響大數(shù)據(jù)具有財產性。大數(shù)據(jù)的財產性定價反而可以體現(xiàn)不同性質的信息的價值。

3.大數(shù)據(jù)的財產性集中體現(xiàn)為大數(shù)據(jù)為其控制人所帶來的經濟利益。實踐而言，大數(shù)據(jù)控制人不僅可以將大數(shù)據(jù)直接售賣給他人獲益，而且自己還可以以不同的目的對大數(shù)據(jù)進行反復的開發(fā)以獲取具有經濟價值的信息。如前文中提到的，運營商可以針對應用軟件收集到的海量的用戶網絡行為數(shù)據(jù)，利用一定的算法進行分析和挖掘，從而得出反映出用戶網絡行為的信息，典型的如亞馬遜客戶日積月累的購物信息可以提煉出客戶的購物習慣，從而實現(xiàn)產品或服務的篩選，以及廣告精準投放等。大數(shù)據(jù)控制人享有以大數(shù)據(jù)為中心的多種權利，包括所有權、使用權、收益權等，可以憑借這些權利獲得經濟收益，這正是大數(shù)據(jù)財產性的集中體現(xiàn)。

四、大數(shù)據(jù)在現(xiàn)有民法財產體系中的定位

（一）大數(shù)據(jù)不是物權法上的無形物權客體

物權的客體包括有體物和無體物兩種，其財產權利受到物權法的保護和調整。其中，有體物是指人類可以觀察、感知其具體存在狀態(tài)的物，不動產如房子、動產如手機等；無體物主要指人類無法直接觀察、感知其具體存在狀態(tài)的物，主要包括熱、電、光等無形物，本質上這些無形物仍屬于有體財產的范疇[6]17-23。計算機電子數(shù)據(jù)作為以比特碼形式在硬盤上存在的電磁記錄，雖然在物理性的客觀存在形式上與熱、電、光等一樣具有無形性，但是從多個方面對比而言，二者都具有本質區(qū)別。

1.大數(shù)據(jù)是與信息融合為一體的信息媒介。其本質是人們將電子/電磁以特定的形式存儲而形成的比特碼的集合，其具有內容性，包含特定信息；光、電、熱屬于物質的范疇，本質是自然界中能量產生、耗散、傳輸?shù)倪^程，人類無法影響其存在形式、內容結構。

2.大數(shù)據(jù)具有可復制性。大數(shù)據(jù)可以重復利用，不會消損，大數(shù)據(jù)的價值性集中體現(xiàn)在其所承載的信息可以滿足人們的特定需要；光、電、熱則不可復制，并且使用過程是消耗的過程，光電熱的價值性體現(xiàn)在其通過調節(jié)其數(shù)量（強度）的增加或減少來滿足人類的需求。

3.大數(shù)據(jù)和光電熱的控制方式不同。人們對大數(shù)據(jù)的控制方式多種多樣，可以通過各種端口復制、刪除、修改數(shù)據(jù)內容；因為光電熱不具有內容性，人們對光電熱的控制方式則非常有限，只能增加或減少光電熱的數(shù)量/強度。

綜上所述，大數(shù)據(jù)與光、電、熱等物權法上的無形物存在著諸多不同，不能成為物權法上無形物權的客體。

（二）大數(shù)據(jù)不是知識產權的客體

大數(shù)據(jù)作為以比特形式存在的物理介質，確實具有類似知識產權客體（智力成果）的特征，但是知識產權制度是以確認信息的專屬性和壟斷性作為手段來保護人類的智力勞動成果，而大數(shù)據(jù)的產生不同于知識產權客體（專利、商標等）的產生：大數(shù)據(jù)是一種信息和符號的集合，并未加入人類自身主觀的內容，很難將其認定為是人類智力勞動的成果。本質上而言，這些數(shù)據(jù)都是客觀的，人類對其分析、利用的過程才是將其知識化的過程。大數(shù)據(jù)作為信息表達形式和信息內容的結合體，或許其交易因為其所含信息的內容會受到知識產權制度的法律調整，但是不能將其認定為知識產權客體。

具體而言，持“大數(shù)據(jù)為知識產權的客體”觀點的學者認為，應將大數(shù)據(jù)作為著作權或者鄰接權的客體來對待。然而，將大數(shù)據(jù)作為著作權的客體在理論和實踐上都存在瑕疵。其一，現(xiàn)行的著作權法中并沒有大數(shù)據(jù)的概念，與大數(shù)據(jù)最相近似的著作權法律術語是“數(shù)據(jù)庫”，“把大數(shù)據(jù)視為數(shù)據(jù)庫也是當前司法實踐的主要做法”[7]98-100。但正如前文分析，大數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫具有很大的差異，不僅是數(shù)據(jù)的規(guī)模增加，在數(shù)據(jù)來源、數(shù)據(jù)結構、數(shù)據(jù)處理方式等諸多方面都存在著差異，因此不能將大數(shù)據(jù)作為數(shù)據(jù)庫對待。其二，著作權法保護作品的思想，而不保護其表達的形式。大數(shù)據(jù)本身作為信息內容的載體，雖然具有信息的本體性特征，但仍應當屬于表達形式的范疇，而非思想的范疇。即便大數(shù)據(jù)涉及搜索程序、數(shù)據(jù)結構，是否屬于思想范疇仍存在爭議與分歧。因此，在一定程度上大數(shù)據(jù)并不能當然地享有著作權。其三，因為著作權保護對數(shù)據(jù)庫的創(chuàng)新性是有要求的，而客體創(chuàng)新性的判斷是著作權理論與實務的難題。大數(shù)據(jù)作為新型客體，司法實踐中對其創(chuàng)作過程、獨創(chuàng)性特點認定更加困難，將大數(shù)據(jù)作為著作權的客體會增加相關糾紛的解決難度。而且，各國對于創(chuàng)新性的認定標準并不統(tǒng)一，在大數(shù)據(jù)的跨境交易中容易產生法律適用上的沖突。將大數(shù)據(jù)作為鄰接權客體也是十分牽強的，如上所述大數(shù)據(jù)不享有著作權，而鄰接權是依附于著作權產生的，故而大數(shù)據(jù)也不應作為鄰接權的客體。

五、大數(shù)據(jù)是信息財產權客體

大數(shù)據(jù)作為超大規(guī)模計算機數(shù)據(jù)的集合，既不是有形物，也不屬于典型的知識產權客體，與民法上傳統(tǒng)的財產權客體相比存在著很大的不同。雖然大數(shù)據(jù)能夠體現(xiàn)出明顯的財產屬性，但是其財產性權利難以準確地歸入現(xiàn)有民法體系中財產權的某一類型中。信息財產權是隨著計算機技術和互聯(lián)網技術的發(fā)展，而形成的一種以具有財產價值的信息為客體的新型財產權?；ヂ?lián)網時代大數(shù)據(jù)與其承載的信息是不可分割的整體，其具有信息財產權客體（即信息財產）的法律特征，應屬于信息財產。

（一）信息財產的法律概念和特征

信息財產是指固定于一定載體之上能夠滿足人們生產和生活需要的信息[8]64-70。信息財產的概念是從俄羅斯和美國兩國對于信息的立法中衍生出來的。其中，1995年通過的《俄羅斯信息、信息化與信息保護法》第6條規(guī)定：“信息資源是財產的組成部分和所有權客體，有關信息資源所有權的關系由俄羅斯聯(lián)邦民法調整?！盵8]美國1999年通過的《統(tǒng)一計算機信息交易法》是第一次在立法上確立計算機信息的法律概念，并且對信息進行了進一步的界定。該法第102條規(guī)定：“計算機信息是指利用計算機生產的，或者可以供計算機使用和處理的電子信息，包括信息的拷貝和信息拷貝有關的文檔；信息是指數(shù)據(jù)、文本、圖像、聲音、計算機集成電路布圖或計算機程序，以及它們的集合?！盵9]23-27美國的《統(tǒng)一計算機信息交易法》對于狹義的信息——計算機信息的財產權客體的定位給予了立法上的支持，形成了信息財產權制度的雛形。

信息財產的五大法律特征如下：（1）確定性，指信息財產可以再現(xiàn)，可以反復調取使用的特性，即信息財產可以依附于一定的載體使其通過一定的方式得以再現(xiàn)。例如，電視機上播出的電視節(jié)目因為無法重現(xiàn)不構成確定性。（2）可控制性，指信息財產依附在一定載體上并形成穩(wěn)定的存在，使得人們可以通過一定的技術手段支配它。例如，電視機上播出的電視節(jié)目因未固定在電視上不構成可控制性。（3）獨立性，具體而言包括兩層含義：信息財產屬于信息，是人對客觀事物的認識，必須獨立于人本身，同時又必須獨立于其所描述的客觀事物；信息財產必須能夠獨立成為一體，獨立的滿足人們需要。（4）價值性，指信息財產能夠滿足人在日常生產和生活中一定的需要。（5）稀缺性，指相對于人的需要而言，信息量總是少于人們能夠免費或自由取得的信息數(shù)量的情形，比如機場的航班信息因為大家都可以免費獲得，所以不具有稀缺性，故而不是信息財產[9]。

（二）大數(shù)據(jù)是信息財產

美國針對信息財產權的專門法——《統(tǒng)一計算機信息交易法》，給出了信息財產的概念：“信息是指數(shù)據(jù)、文本、圖像、聲音、計算機集成電路布圖或計算機程序，以及它們的集合”。以此概念而言，大數(shù)據(jù)作為計算機數(shù)據(jù)的集合，是信息在計算機系統(tǒng)中的存在形式與信息內容的結合體，具有信息財產權客體基本特征，突出表現(xiàn)在其非物質性、可復制性以及在大數(shù)據(jù)交易中的不可絕對交割性等，可以成為信息財產權的客體——信息財產[10]29-35。

大數(shù)據(jù)完全具備信息財產的法律特征。其一，大數(shù)據(jù)的存在形式是以比特碼的形式存儲在計算機磁盤或者其他存儲設備中，并且可以借助計算機等設備進行訪問和再現(xiàn)，具有特定性；其二，大數(shù)據(jù)中全部或部分數(shù)據(jù)因附著在一定的載體上而特定化，特定化后的數(shù)據(jù)可以依據(jù)合同約定，通過對客戶端或載體的操作轉移控制權、使用權，因此大數(shù)據(jù)具有可控制性；其三，大數(shù)據(jù)及其所包含的信息，與信息所描述的對象是分離的，具有獨立性；其四，大數(shù)據(jù)可以通過數(shù)據(jù)挖掘等技術進行開發(fā)和利用，滿足人們的特定需要，具有價值性；其五，大數(shù)據(jù)及其所承載的信息只能由有限的人所掌握（可以公開獲得數(shù)據(jù)除外），相對于大數(shù)據(jù)的需求市場而言，大數(shù)據(jù)的供應是有限的，具有稀缺性。綜上所述，大數(shù)據(jù)屬于信息財產。

（三）大數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)資產說

數(shù)據(jù)資產說是王玉林、高富平在《大數(shù)據(jù)財產屬性研究》一文中首次系統(tǒng)地提出的，該文章給出的數(shù)據(jù)資產定義為：“數(shù)據(jù)資產指的是數(shù)據(jù)控制人享有的與數(shù)據(jù)有關的一切權益的總和”[12]。早在1999年就有文章指出：“數(shù)據(jù)挖掘能發(fā)現(xiàn)隱藏在有價值的數(shù)據(jù)資產中的信息?！盵12]持有該學說的學者認為，數(shù)據(jù)資產是大數(shù)據(jù)的上位概念，同時也是信息財產的一個下位概念，以數(shù)據(jù)為載體存在的信息與生物遺傳基因信息、商業(yè)秘密等類似，只是信息財產的一種。

從邏輯上而言，此學說并無不當。但是嚴格意義上而言，“資產”并不是一個法律上的概念，而是經濟學領域的概念。關于財產和資產的關系，康芒斯曾有過非常精辟的論斷：“財產的經濟意義就是資產，而資產的法律意義就是財產?！盵11]39“資產是經濟學特別是會計學上的基本概念，而法學則將資產表述為財產權。”[11]39法學理論領域也缺少對“資產”一詞的法律概念和相應闡釋。因此，即便數(shù)據(jù)資產可以較好地概括大數(shù)據(jù)的經濟價值和商品屬性，也不能從法律的角度闡釋其財產屬性，以數(shù)據(jù)資產來表示大數(shù)據(jù)的財產屬性是不恰當?shù)摹?/p>

大數(shù)據(jù)是不同于個人信息數(shù)據(jù)和傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫的新事物，具有獨特的法律特性。圍繞大數(shù)據(jù)產生的法律問題是極其復雜的，筆者僅就其中非?；A的大數(shù)據(jù)在民法上的財產屬性問題進行了討論。在這一問題上，筆者的觀點為大數(shù)據(jù)具有法律上的財產屬性，但其財產屬性不同于物權法上的無體物，或知識產權客體，也無法用虛擬物權表征其權利。大數(shù)據(jù)的財產權利應屬于互聯(lián)網時代的一種新型財產權——信息財產權。

基于互聯(lián)網和移動互聯(lián)網的飛速發(fā)展，人類的步伐已經邁入了大數(shù)據(jù)時代，大數(shù)據(jù)也隨之成為了一種戰(zhàn)略性的基礎資源，對國家的發(fā)展、社會的進步以及人民生活質量的提高都有著十分重要的作用。大數(shù)據(jù)交易活動及其在各個行業(yè)中的應用越來越廣泛，除本文所研究的大數(shù)據(jù)財產屬性之外，大數(shù)據(jù)的財產權利還面臨權利歸屬、權利保護、交易規(guī)制等法律問題。相比之下，大數(shù)據(jù)的財產屬性屬于基礎性問題，而進一步深入研究上述這些問題更具有實踐上的指導意義，能夠更加直接地影響到大數(shù)據(jù)的應用及該行業(yè)的發(fā)展。后續(xù)筆者將大數(shù)據(jù)財產權利的使用權、收益權、處分權等歸屬問題和交易規(guī)制作為進一步研究的重點與努力的方向。

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